建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析（精選18篇）

合同的簽訂需要雙方當(dāng)事人的真實(shí)意愿和相互達(dá)成一致。合同中應(yīng)當(dāng)明確約定交易的具體條件、支付方式、交付時(shí)間等關(guān)鍵信息。下面是一些合同范本，供您參考和借鑒。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇一

履約保證金條款的設(shè)計(jì)：承租人應(yīng)在本合同簽定后_____工作日內(nèi)向出租人支付履約保證金______萬元人民幣。支付履約保證金前______工作日出租人應(yīng)提供合法收據(jù)，否則承租人有權(quán)順延履約保證金支付時(shí)間。除本合同另有約定外，履約保證金在本合同終止(提前終止、解除或?qū)脻M)時(shí)，承租人可用履約保證金抵付臨近合同終止日相應(yīng)月份的租金，直至數(shù)額為零。履約保證金抵付租金時(shí)，出租人應(yīng)提供合法房屋租賃發(fā)票。當(dāng)承租人同時(shí)拖欠物業(yè)費(fèi)、水電費(fèi)、房租費(fèi)以及遲延支付租金的違約金時(shí)，承租人同意出租人用履約保證金進(jìn)行抵扣，但應(yīng)首先抵扣拖欠的房租費(fèi)用。

租房合同中關(guān)于履約保證金條款的適用問題：

1、履約保證金(常見的稱呼如押金、訂金、留置金、保證金等)是擔(dān)保承租人按租賃合同履約的單方擔(dān)保。如果在租賃合同中有諸如“乙方因自身原因未經(jīng)甲方同意擅自解除合同的，乙方的保證金及利息不予返還”等特別約定，此處約定的保證金實(shí)際上是一種履約保證金。

2、履約保證金屬于金錢質(zhì)押，在簽訂合同或履約保證金條款時(shí)成立，當(dāng)正式交付給出租人時(shí)生效。一般情形下履約保證金以補(bǔ)償功能為主，懲罰功能為輔，即履約保證金主要用來補(bǔ)償違約后約定的違約金額度不足的問題，但也有法院判決承認(rèn)履約保證金的懲罰功能。

3、房屋租賃合同中履約保證金條款未明確約定履約保證金具備定金功能的，不能發(fā)揮定金的效力。定金是合同雙方的擔(dān)保，當(dāng)約定一方交付給另一方一定數(shù)額的金錢后，另一方不履行合同義務(wù)需雙倍返還，交付金錢的一方不履行義務(wù)的無權(quán)要回，此種規(guī)定體現(xiàn)的就是定金的效力。

4、房屋租賃合同中履約保證金擔(dān)保范圍沒有明確約定的費(fèi)用(如租金)，當(dāng)發(fā)生承租人拖欠的情形，如出租人無法證明其損失已經(jīng)達(dá)到或超過履約保證金保證的金額的，出租人不能直接沒收履約保證金。

5、履約保證金條款可以約定租賃合同履行完畢后，出租人拖延退還履約保證金應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任或者直接約定在合同臨近終止時(shí)承租人有權(quán)以履約保證金抵付相同數(shù)額的租金。

6、承租人可以約定履約保證金的抵扣順序，在同時(shí)拖欠物業(yè)費(fèi)、水電費(fèi)、租金和遲延支付租金的違約金時(shí)，如承租人沒有約定先抵扣欠付的租金，那么存在出租人首先沖抵物業(yè)費(fèi)、水電費(fèi)后，由于欠付的租金依然存在，違約金將持續(xù)產(chǎn)生;在欠付的租金和違約金達(dá)到一定金額時(shí)，很可能達(dá)到租賃合同約定的因拖欠租金過多而導(dǎo)致出租人解約的條件。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇二

個(gè)體戶張某、王某二人于10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，，共同從事長途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。

二人各出資人民幣3萬元。

同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。

二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。

趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。

12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。

現(xiàn)問：

(1)張某、王某對卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系?

(2)張某、李某的汽車買賣合同是否有效?為什么?

(3)李某、趙某約定買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效?為什么?

(4)李某與銀行的抵押合同能否生效?為什么?

(5)李某主張買回卡車的主張能否得到支持?為什么?

(6)截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有?為什么?

答案：

(1)張某、王某對卡車是按份共有關(guān)系。

(2)有效。

因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。

(3)有效。

合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。

(4)不能生效。

一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。

(5)不能。

因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。

(6)歸趙某所有。

因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。

解題思路。

本題雖然人物眾多，但彼此之間的法律關(guān)系比較簡明，案情發(fā)展脈絡(luò)呈流線型，考生只要依情節(jié)按圖索驥，依次回答每個(gè)問題即可。

法理詳解：

(1)、(2)張某、王某按份投資購買卡車，共同從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，依法成立按份共有關(guān)系。

按份共有又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。

《民法通則》第78條規(guī)定;“按份共有人按照各自的份額，對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)?！?/p>

既為共有關(guān)系，共有財(cái)產(chǎn)全屬于全體共有人所有，因此，共有財(cái)產(chǎn)的處分，必須取得全體共有人的同意。

一個(gè)或者幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人的同意，擅自對共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上的處分的，對其他其有人不產(chǎn)生法律效力。

但如果其他共有人事后追認(rèn)該行為，則該處分行為有效。

《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同不效?！北景钢型跄呈潞蟮弥?，要求分得一半款項(xiàng)的行為表明，王某是追認(rèn)了張某的無權(quán)處分行為。

(3)、(6)《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)超轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外?！钡?3)問所列情形即屬于本條所指的“當(dāng)事人另有約定的除外”情形，即當(dāng)事人可以自由約定標(biāo)的物移轉(zhuǎn)時(shí)間，而不受“自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的束縛。

而第(6)問則應(yīng)適用“標(biāo)的手所有權(quán)自標(biāo)的手交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的約束，依本案案情交待，糾紛發(fā)生之時(shí)，標(biāo)的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權(quán)，此時(shí)卡車所有權(quán)仍歸趙某所有。

(4)依《擔(dān)保法》第41條及第42條第(四)項(xiàng)規(guī)定，以汽車設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。

另外，抵押人應(yīng)對抵押物依法具有所有權(quán)或者處分權(quán)，不得非法在他人之物上設(shè)立抵押。

(5)承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，是以在同等條件下為前提的。

本案中錢某出價(jià)10萬元，李某出價(jià)9萬元，顯然不構(gòu)成“同等條件”。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇三

一、案例背景。

某建筑公司（簡稱承包人）通過議標(biāo)取得某公司（簡稱發(fā)包人）的生產(chǎn)廠房b#廠房工程的施工承包權(quán)，并簽訂了工程施工合同，合同約定為總價(jià)包干形式。工程為單層框架結(jié)構(gòu)，建筑面積為6243.55平方米，檐高為8.5米，跨度為18米；于2006年1月12日開工，2006年9月30日竣工，工期為261日歷天，合同約定未按工期要求完工，每推遲一天扣總價(jià)款的1‰；質(zhì)量為合格工程；施工范圍為廠房施工圖內(nèi)全部內(nèi)容及設(shè)計(jì)變更中的內(nèi)容；合同約定420元/平方，包干總價(jià)為2622291.00元。承包人如期開工，發(fā)包人如期按照合同約定方式付款，工程于2006年8月底停工，廠房結(jié)構(gòu)已完成，內(nèi)部隔墻未完成，所有門未施工，鋁合金窗框已完成，室外散水未完成，外墻涂料未完成，圖紙范圍內(nèi)有多處未完成。工程一直處于停工狀態(tài)，于2008年2月份發(fā)包方向地方中級人民法院提出訴訟；訴訟返還工程拖延工期510天的違約金115萬元，扣除未完工程價(jià)款40萬元，并終止與承包人的合同關(guān)系。法院受理后，應(yīng)發(fā)包人的申請，委托鑒定人對該工程的未完工程部分價(jià)款進(jìn)行鑒定。而后承包人也向法院提出申請，法院委托鑒定人對該工程的變更增項(xiàng)工程部分價(jià)款及施工期間材料價(jià)格上漲差價(jià)進(jìn)行鑒定。法院于2008年3月份對原被告雙方進(jìn)行了調(diào)解，原被告雙方都對工程的施工情況進(jìn)行了闡述，各持己見。

二、爭議焦點(diǎn)。

1、承包人與發(fā)包人對天棚抹灰取消的變更時(shí)點(diǎn)存在分歧，無工程變更通知單，發(fā)包人認(rèn)為這是合同施工范圍內(nèi)的項(xiàng)目，現(xiàn)在未施工。

2、未完工程部分價(jià)款的計(jì)取標(biāo)準(zhǔn)，合同價(jià)款是按420元/平方確定的，發(fā)包人認(rèn)為變更部分單價(jià)無約定，要求參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

1、工程變更增加部分有一些無簽證單，發(fā)包人認(rèn)為無依據(jù)部分不可增加，承包人認(rèn)為原圖紙上沒有，施工過程中應(yīng)發(fā)包人口頭要求增加了工程量，應(yīng)給予簽證計(jì)算增加費(fèi)用，2、合同為總價(jià)包干形式，未對材料價(jià)格上漲的風(fēng)險(xiǎn)調(diào)整作出約定。發(fā)包人認(rèn)為合同為總價(jià)包干，包括了材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，材料價(jià)差不可以補(bǔ)償；承包人認(rèn)為合同未對風(fēng)險(xiǎn)作說明，按照國家政策性文件應(yīng)執(zhí)行調(diào)整。

三、實(shí)地勘測。

深知工程造價(jià)鑒定中踏勘現(xiàn)場、調(diào)查這個(gè)環(huán)節(jié)是必不可少的，也是資料收集整理采用的重要步驟。在充分熟悉鑒資料后，組織踏勘現(xiàn)場，實(shí)地復(fù)核、證實(shí)提供的相關(guān)內(nèi)容，給自己一個(gè)立體直觀感，并做了拍照、記錄等工作，對現(xiàn)場未完工作內(nèi)容及變更內(nèi)容都形成了書面資料，體現(xiàn)了存在的事實(shí)。

四、意見征求。

為了做出準(zhǔn)確、公平、公正、客觀合理的鑒定，通過書面征詢委托人進(jìn)行鑒定意見征求，并告知雙方當(dāng)事人。對委托鑒定內(nèi)容進(jìn)行了書面交流，明確了鑒定的原則、方法和思路，以及主要問題的處理意見，進(jìn)一步明確鑒定的內(nèi)容，了解了哪些是雙方能達(dá)成一致，哪些是雙方存在爭議，鑒定的依據(jù)是否齊全和計(jì)算是否正確，還有哪些因素尚未考慮等。

五、問題分析。

（一）有效變更時(shí)點(diǎn)分析。

承包人認(rèn)為在訂立合同時(shí)雙方已達(dá)成共識，取消天棚抹灰。這是合同訂立時(shí)點(diǎn)前后的變更問題，在現(xiàn)實(shí)施工中經(jīng)常會碰到的情況，對于取消天棚抹灰是合同訂立時(shí)點(diǎn)的前后問題的審判權(quán)限，應(yīng)由司法機(jī)構(gòu)行使。鑒定人對現(xiàn)有的依據(jù)進(jìn)行鑒定，合同施工范圍為廠房施工圖內(nèi)全部內(nèi)容及設(shè)計(jì)變更中的內(nèi)容，但在合同中未明確天棚抹灰取消，按照鑒定證據(jù)齊全的原則，無書面變更簽證及提供有效的證據(jù)，鑒定承包人未按照合同要求完成施工內(nèi)容，未完項(xiàng)目包含在包干價(jià)內(nèi)，屬于未完項(xiàng)目。

（二）計(jì)價(jià)方式的確定。

發(fā)包人認(rèn)為變更部分綜合單價(jià)無約定，要求參照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。

為了準(zhǔn)確、公平、公正、客觀合理，鑒定人首先分析司法解釋第十六條適用的環(huán)境和使用依據(jù)；從范圍上來看，這條解釋適用的范圍是指因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，與本案例中未做工程的范圍似有點(diǎn)區(qū)別，未做工程是未按照施工圖完成施工，而非設(shè)計(jì)變更或改變質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生的，從這點(diǎn)上鑒定人考慮對未完成項(xiàng)目的計(jì)價(jià)用這個(gè)解釋有點(diǎn)欠妥。從計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)看，合同明確了單價(jià)為420元/平方，包含了整個(gè)項(xiàng)目的人、材、機(jī)、管理費(fèi)、利潤、規(guī)費(fèi)、稅收，應(yīng)該說整個(gè)項(xiàng)目是有約定的，套用司法解釋就顯得有些勉強(qiáng)。怎樣才能讓計(jì)價(jià)方法既公正又使價(jià)格合理客觀，主要問題就是420元/平方的單價(jià)的組成，如果能分析到這個(gè)單價(jià)的組成，所有問題就能迎刃而解了，那就考慮了恢復(fù)施工圖定額價(jià)的方法，看看合同單價(jià)與定額單價(jià)的區(qū)別及讓利，繼而用于未完項(xiàng)目及變更項(xiàng)目。這個(gè)方法是否可行，還得分析兩種做法的優(yōu)缺點(diǎn)，用司法解釋來確定工程項(xiàng)目單價(jià)的計(jì)價(jià)方法的優(yōu)點(diǎn)是思路明確，缺點(diǎn)是違備合同約定單價(jià)的意義，也不能體現(xiàn)施工企業(yè)不平衡報(bào)價(jià)的施工實(shí)力和競爭的優(yōu)勢；用恢復(fù)定額價(jià)來確定工程項(xiàng)目單價(jià)的計(jì)價(jià)方法的優(yōu)點(diǎn)是公平體現(xiàn)真實(shí)水平和施工企業(yè)的競爭優(yōu)勢，缺點(diǎn)是同樣不能體現(xiàn)施工企業(yè)不平衡報(bào)價(jià)的施工實(shí)力，而且定額價(jià)的時(shí)間不能準(zhǔn)確確定。綜合利弊，最終采用恢復(fù)定額價(jià)來確定工程項(xiàng)目單價(jià)的計(jì)價(jià)方法更能準(zhǔn)確、公平、公正、客觀合理的反應(yīng)事實(shí)，定額價(jià)采用司法解釋中的方法來確定，參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算工程價(jià)款。折算出合同單價(jià)的讓利率，以一個(gè)固定的讓利率鑒定變更工程。

（三）材料價(jià)格的調(diào)整。

由于施工期間材料價(jià)格上漲幅度大，承包人向發(fā)包人提出材料差價(jià)索賠，發(fā)包人認(rèn)為合同為總價(jià)包干，包括了材料價(jià)格風(fēng)險(xiǎn)，材料價(jià)差不可以補(bǔ)償。施工同期材料價(jià)格上漲幅度較大，超出了合同雙方的預(yù)見，根據(jù)蘇建定(2003)409號文件，江蘇省建設(shè)廳關(guān)于建筑材料價(jià)格上漲的指導(dǎo)意見，因建筑材料價(jià)格上漲所產(chǎn)生的價(jià)差，承發(fā)包雙方應(yīng)本著實(shí)事求是、公平合理的原則，可調(diào)整價(jià)差，本案例可采用承發(fā)包合同中約定采用固定價(jià)格但未計(jì)取風(fēng)險(xiǎn)金的，其材料價(jià)格上漲幅度在10%以內(nèi)（含10%）的，其價(jià)差由承包人承擔(dān)；材料價(jià)格上漲幅度超過10%時(shí)，其超出部分的價(jià)差由發(fā)包人承擔(dān)。

文件同時(shí)也建議承發(fā)包雙方對材料價(jià)差的調(diào)整，應(yīng)及時(shí)簽訂補(bǔ)充合同，明確承發(fā)包雙方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和材料價(jià)差調(diào)整辦法；本案例由于承發(fā)包雙方一直沒能就這個(gè)問題達(dá)成一致意見。鑒定人認(rèn)為對于材料價(jià)格漲幅較大，合同未明確風(fēng)險(xiǎn)的計(jì)取范圍和材料價(jià)格漲跌的處理辦法，采用蘇建定(2003)409號文件的建議指導(dǎo)方法進(jìn)行材料差價(jià)調(diào)整。

工程造價(jià)司法鑒定中委托人提供的證據(jù)是整個(gè)司法鑒定的核心，現(xiàn)在司法鑒定無證據(jù)或證據(jù)不足這類現(xiàn)象太多了，主要原因是當(dāng)事人在履行合同時(shí)不重證據(jù)，管理混亂；或者就是發(fā)包人不簽，拒簽，承包商也就算了，等到結(jié)算時(shí)才知道證據(jù)的重要性。對于工程變更增加部分有一些無簽證單，按照鑒定證據(jù)的原則性，無證據(jù)，不能鑒定其造價(jià)。

為此，我們重新篩選了委托人提供的變更項(xiàng)目明細(xì)，對無簽證單的項(xiàng)目以書面形式告知委托人，并申請補(bǔ)全證據(jù)。事實(shí)上現(xiàn)場踏勘時(shí)有些變更項(xiàng)目的確是變更了，還有部分屬于隱蔽工程，現(xiàn)場看不出來，顯然當(dāng)事人在履行合同時(shí)沒有重視變更簽證，對提出的索賠要求無證據(jù)。委托人收到通知書后立即召集原被告進(jìn)行證據(jù)收集，承發(fā)包方面對存在的事實(shí)進(jìn)行了協(xié)商，有部分達(dá)成了共識，并形成了書面文件，承發(fā)包雙方均簽字同意。對不能達(dá)成共識的部分，委托人委托單獨(dú)鑒定造價(jià)，并披露在鑒定報(bào)告中。

六、總結(jié)。

經(jīng)過熟悉情況、現(xiàn)場踏勘、意見征求、問題篩選、解決問題等過程，得出鑒定結(jié)果。按照司法鑒定的流程，與當(dāng)事人分別交換了意見，并公開鑒定結(jié)果的分析依據(jù)，雙方對鑒定結(jié)果均未提出疑義，出具了鑒定報(bào)告。對于鑒定人分析的問題均在鑒定報(bào)告中專門作了說明，以便提醒委托人。

這個(gè)案例所涉及的情況都是一些施工現(xiàn)場存在的普遍現(xiàn)象，由于雙方都不重視證據(jù)的重要性，導(dǎo)致了施工進(jìn)度的停滯以及結(jié)算的困難，引起了過多的糾紛?？偨Y(jié)多次鑒定工作后，對鑒定過程增加了意見征求過程，因?yàn)殍b定過程中，鑒定人與當(dāng)事人在實(shí)體問題上的分歧也是客觀存在的，以往都是在鑒定報(bào)告送達(dá)當(dāng)事人后，明確鑒定人的觀點(diǎn)，通過證據(jù)資料等直接出具鑒定結(jié)果報(bào)告，而且鑒定程序主要以鑒定人出具的鑒定報(bào)告為主線展開的。當(dāng)事人再對具體內(nèi)容提出異議，鑒定人應(yīng)履行相應(yīng)的義務(wù)，通過出庭進(jìn)行質(zhì)詢，使得委托人對審定工作限于被動(dòng)。增加了意見征求過程后，把問題的矛盾提早發(fā)現(xiàn)，有目的地對矛盾進(jìn)行深入，從而提高了鑒定的有效性，讓法官的思路更明確。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇四

建設(shè)工程施工合同因?yàn)楹贤男兄芷陂L，期間工序流程繁瑣，一般總包又分為包工包料、包工不包料、竣工前全墊資施工、按節(jié)點(diǎn)付款施工，總包下又有各項(xiàng)板塊分包、轉(zhuǎn)包，因此牽涉面極廣。那么，下面是小編為大家整理的建設(shè)工程合同糾紛經(jīng)典案例分析，歡迎大家參考借鑒。

【基本案情】

開發(fā)商甲公司將某住宅工程發(fā)包給施工單位乙公司施工，工程竣工后，雙方發(fā)生工程款糾紛，乙公司該糾紛不向甲公司提交相關(guān)施工資料，甲公司以乙公司為被告訴至法院，其中的訴求之一是要求乙公司提供其辦理房屋產(chǎn)權(quán)證所需施工單位提交的全部資料，一審予以支持。二審經(jīng)審查認(rèn)為，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定：“起訴必須符合下列條件：(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實(shí)、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄”。在本案中，甲公司的訴訟請求為要求乙公司提供其辦理房屋產(chǎn)權(quán)證所需施工單位提交的全部資料。建設(shè)工程施工合同中約定需由施工方交付的施工資料應(yīng)系特定物，而非種類物，涉案建設(shè)工程施工合同中并未就涉案工程竣工后施工方需提交哪些施工資料作出明確約定，甲公司亦未提供證據(jù)證明涉案工程在建設(shè)過程中形成了哪些施工資料，甲公司在涉案工程尚未辦理竣工驗(yàn)收手續(xù)的情況下提起該訴求，應(yīng)視為其訴訟請求不明確，其起訴不具備上述法律規(guī)定的條件。原審對本案進(jìn)行實(shí)體審理不當(dāng)，二審依法予以糾正，裁定撤銷原判，駁回起訴。

【法官點(diǎn)評】

施工資料是建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案時(shí)，建設(shè)單位按照建設(shè)行政主管部門的要求提交的書面材料，其目的在于證明施工程序合法，質(zhì)量已經(jīng)檢驗(yàn)合格。實(shí)踐中，承包人出于各種原因往往不能提交全部施工資料，這將直接導(dǎo)致驗(yàn)收備案受阻，建設(shè)單位無法辦理權(quán)屬證書，為此，建設(shè)單位往往通過訴訟來解決。但，由于施工資料數(shù)量較多，種類繁雜，建設(shè)單位的訴訟請求往往僅用“有關(guān)資料”、“全部資料”等概述，庭審中往往也提交不出具體明細(xì)，導(dǎo)致裁判主文難以全面表述，而且此類標(biāo)的物均為特定物，不宜執(zhí)行，故二審作裁駁處理。這就提醒廣大建設(shè)單位，在履行建設(shè)工程施工合同過程中，要建立健全檔案管理體系，完善參建留痕留檔制度，建立相關(guān)檔案臺賬，以防發(fā)生訴訟時(shí)訴求不明或舉證不能。建設(shè)單位也可在締約時(shí)，與施工單位明確約定好逾期提交施工資料時(shí)應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，遇到此類糾紛時(shí)，可通過提起違約之訴或損害賠償之訴的方式實(shí)現(xiàn)權(quán)利救濟(jì)。

【基本案情】

a公司作為建設(shè)方，將其防水工程發(fā)包給b防水公司進(jìn)行施工，施工過程中產(chǎn)生爭議，b防水公司起訴a公司未按約定支付工程進(jìn)度款，并無故將其趕出施工現(xiàn)場，構(gòu)成根本違約，要求解除雙方之間的施工合同，并就實(shí)際完工部分追索工程款。a公司抗辯稱，其不支付b防水公司工程進(jìn)度款并將其趕出施工現(xiàn)場的原因，是b防水公司施工的工程質(zhì)量不合格，其已自行對不合格部分進(jìn)行了部分修繕處理。庭審中，a公司提交司法鑒定申請，要求對b防水公司施工的工程進(jìn)行質(zhì)量問題鑒定，并要求扣減相應(yīng)工程價(jià)款。庭審中雙方對a公司修繕的具體部位、修繕的具體工作內(nèi)容有爭議，a公司不能舉證證明自己具體修繕的部位及修繕的具體工作內(nèi)容。法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方之間簽訂的建設(shè)工程施工合同是雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容及形式均不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效，雙方均應(yīng)按照誠實(shí)信用原則履行自己的合同義務(wù)。a公司主張b防水公司施工的工程存在質(zhì)量問題，構(gòu)成違約，要求扣減相應(yīng)的工程價(jià)款，應(yīng)就自己的主張承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，其雖提交了司法鑒定申請，要求對b防水公司施工的工程進(jìn)行質(zhì)量問題鑒定，但其自認(rèn)已對涉案工程自行進(jìn)行了修繕，涉案工程已不能反映b公司完工時(shí)的原貌，失去鑒定的基礎(chǔ)，對其要求鑒定的申請不予準(zhǔn)許。據(jù)此，法院認(rèn)定a公司的主張不能成立，認(rèn)定a公司未按約定支付工程進(jìn)度款，并將b公司趕出施工現(xiàn)場，構(gòu)成根本違約。按照b防水公司實(shí)際完工部分，支持了b防水公司要求a公司支付工程款的訴求。

【法官點(diǎn)評】

《中華人民共和國合同法》第二百八十一條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十一條規(guī)定“因承包人的過錯(cuò)造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持”。《中華人民共和國合同法》第二百八十七條規(guī)定“本章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定”;第二百六十二條規(guī)定“承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的，定做人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重做、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任”。

可見，我國法律規(guī)定，因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人就此的救濟(jì)途徑是有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建、減少報(bào)酬、承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失等。但發(fā)包人在未有證據(jù)證明已向施工人發(fā)出修理或返工、改建的通知的情況下，擅自對工程進(jìn)行修繕，存在履約不當(dāng)，且在不能證明自己具體修繕的部位及修繕的具體工作內(nèi)容的情況下，要求對施工方已完工部分進(jìn)行質(zhì)量問題司法鑒定，因此時(shí)工程已不能反映施工方完工時(shí)的原貌，將失去鑒定的基礎(chǔ)。本案提醒廣大開發(fā)單位，在履行建設(shè)工程施工合同時(shí)，不但要誠信履約，還要正當(dāng)履約，并且要有證據(jù)保存、保護(hù)意識，否則，一旦發(fā)生訴訟，將可能承擔(dān)舉證不能的法律后果。

【基本案情】

2015年3月10日，王某與青島某酒店簽訂《裝修工程承包合同》一份，約定由王某對青島某酒店進(jìn)行裝飾裝修，承包方式為包工包料，合同價(jià)款暫定100萬元，工期自2015年3月10日至2015年6月10日，逾期完工則應(yīng)根據(jù)逾期天數(shù)按每日1000元至實(shí)際交付之日止，承擔(dān)逾期完工損失。工程款支付方式為簽訂合同當(dāng)日支付30%，施工中期支付40%，竣工驗(yàn)收合格付25%，余5%作為質(zhì)保金，保修期兩年無質(zhì)量問題后返還。并約定，若青島某酒店未按期付款超過10日，應(yīng)向王某支付逾期付款違約金5萬元。合同簽訂后，王某按約進(jìn)行施工，并提交錄音證據(jù)證明其已于2015年5月28日完工交付，青島某酒店于2015年6月1日投入經(jīng)營使用。青島某酒店共支付王某工程款70萬元?，F(xiàn)王某起訴請求青島某酒店支付扣除質(zhì)保金之外的工程余款25萬元及相應(yīng)利息并承擔(dān)逾期付款違約金5萬元。青島某酒店抗辯稱王某逾期完工，實(shí)際交付時(shí)間是6月30日，不應(yīng)支付工程余款并應(yīng)承擔(dān)逾期完工違約金2萬元。王某主張錄音證據(jù)顯示雙方已進(jìn)行完工交付，青島某酒店主張的交付時(shí)間是其經(jīng)營使用后又要求王某進(jìn)行維修的時(shí)間，且已修理完畢，青島某酒店在訴訟前也再未提出質(zhì)量異議。

一審認(rèn)為，根據(jù)合同約定，王某按約完成施工，青島某酒店應(yīng)承擔(dān)支付工程欠款的義務(wù)。青島某酒店雖抗辯稱王某存在逾期完工，但青島某酒店已于2015年6月1日進(jìn)行經(jīng)營使用，錄音證據(jù)也顯示雙方也已于2015年5月28日進(jìn)行完工交付，故青島某酒店主張王某承擔(dān)逾期完工違約金，證據(jù)不足，不予支持。因此，青島某酒店應(yīng)向王某支付剩余工程款25萬元。關(guān)于違約金，一審認(rèn)為，根據(jù)合同約定，青島某酒店存在延期付款行為，應(yīng)按照工程款總額的5%給予賠償，遂判令青島某酒店支付違約金5萬元。青島某酒店不服，上訴至本院。二審經(jīng)審理認(rèn)為，因王某作為個(gè)人不具有相應(yīng)建筑施工企業(yè)資質(zhì)，故其與青島某酒店簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)依法認(rèn)定無效。關(guān)于王某主張的工程款應(yīng)否支持問題，本院認(rèn)為，涉案合同雖被認(rèn)定為無效，但鑒于涉案工程已經(jīng)如期交付使用，不存在逾期完工的事實(shí)，青島某酒店亦未提出質(zhì)量異議，青島某酒店應(yīng)按約支付工程余款25萬元。關(guān)于逾期付款違約金，二審認(rèn)為，合同無效，違約金條款亦無效，故王某主張青島某酒店支付逾期付款違約金，于法無據(jù)，應(yīng)不予支持。但鑒于青島某酒店未按期付款，其應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)利息損失。因涉案工程已于2015年5月28日完工交付，青島某酒店應(yīng)依法支付工程余款25萬元，其未按期支付，故應(yīng)自2015年5月29日起至本判決生效之日止以25萬元為基數(shù)向王某支付按中國人民銀行同期銀行貸款利率支付的相應(yīng)利息。

【法官點(diǎn)評】

本案主要涉及建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定問題。建設(shè)工程施工合同不同于一般民事合同，涉及建筑工程質(zhì)量，事關(guān)國家利益和社會公共利益，因此國家對建設(shè)工程施工合同的成立生效給予更多的干預(yù)和監(jiān)管。根據(jù)《中華人民共和國建筑法》第十二條、第十三條、第二十六條之相關(guān)規(guī)定，從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)的資質(zhì)等級證書后，方可在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)成立工程?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸搓P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉》第一條之相關(guān)規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)直至或者超越資質(zhì)等級的，應(yīng)依法認(rèn)定無效。由此可知，我國對建筑業(yè)企業(yè)實(shí)行資質(zhì)管理，不允許無資質(zhì)的建筑業(yè)企業(yè)或者超越資質(zhì)等級許可的范圍承接建設(shè)工程，否則所簽訂的合同無效。本案雖系裝飾裝修工程，但根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定，本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。因此，施工裝飾裝修工程亦應(yīng)具有法定的施工資質(zhì)，無施工資質(zhì)的個(gè)人所簽訂的裝飾裝修合同應(yīng)依法被認(rèn)定為無效。但在司法實(shí)踐中，從事裝飾裝修工程的承包人無施工資質(zhì)的情況大量存在，也由此引發(fā)諸多糾紛。雖然根據(jù)《最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉》第二條之規(guī)定，建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持。但施工人可依合同約定主張工程款，并不代表其可依據(jù)合同實(shí)現(xiàn)其他相關(guān)權(quán)益。因?yàn)楦鶕?jù)《中華人民共和國合同法》第五十六條之規(guī)定，無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。即在合同有效的情形下，當(dāng)事人可依據(jù)合同約定主張相應(yīng)的違約責(zé)任。而合同無效，違約金條款亦無效，比如逾期付款、延誤工期的違約責(zé)任條款雖有合同約定，但因合同無效則對當(dāng)事人不具有拘束力，依法不能適用。本案中，因合同無效，故王某依據(jù)合同約定主張的逾期付款違約金缺乏依據(jù)，應(yīng)不予支持。但公平起見，雖違約金條款不能適用，基于利息是法定孳息，可從應(yīng)付款之日對王某主張的逾期付款利息予以支持。另外，本案系因青島某酒店主張王某逾期完工證據(jù)不足而不予支持逾期完工違約金。而實(shí)踐中即使存在逾期完工事實(shí)，則逾期完工違約金也將因合同無效而不能適用。因此，在裝飾裝修工程中，無論是發(fā)包人還是承包人，均應(yīng)根據(jù)我國法律規(guī)定，依法簽訂、履行合同，避免因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定導(dǎo)致合同無效，不能實(shí)現(xiàn)合同目的，既不利于維護(hù)建筑行業(yè)的健康發(fā)展，也不利于建筑施工方合法權(quán)益的維護(hù)。當(dāng)然，在實(shí)踐中，對工程量少、造價(jià)低的家庭居室裝飾裝修，也可以依據(jù)有關(guān)承攬合同的規(guī)定進(jìn)行處理，不因承包人無資質(zhì)而認(rèn)定合同無效。

【基本案情】

甲公司(發(fā)包方)與乙公司(承包方)簽訂建設(shè)工程施工合同，約定甲公司將某項(xiàng)目的基坑支護(hù)工程發(fā)包給乙公司進(jìn)行施工，工程竣工進(jìn)行結(jié)算時(shí)，雙方對部分工程-“預(yù)應(yīng)力錨索”工程量產(chǎn)生爭議，乙公司訴至法院。一審中，甲公司主張，2014年7月22日由涉案工程施工單位、監(jiān)理單位、建設(shè)單位三方簽字蓋章確認(rèn)的《xx工程已完工程量》表(以下簡稱“《7月22日工程量表》中記載，預(yù)應(yīng)力錨索工程量為10150m，故乙公司完成的預(yù)應(yīng)力錨索工程量應(yīng)以此為準(zhǔn)。乙公司認(rèn)可該工程量完成表的真實(shí)性，但又另提交了一份2014年7月15日由涉案工程施工單位、監(jiān)理單位、建設(shè)單位簽字蓋章確認(rèn)的《xx工程已完工程量表》(以下簡稱“《7月15日工程量表》”)，該表中也記載了部分工程量，乙公司完成的工程量應(yīng)為二張工程量表中記載的工程量之和。甲公司則辨稱，認(rèn)可《7月15日工程量表》的真實(shí)性，但該表系分表，《7月22日工程量表》系總表，后者系三方對最終工程量的確認(rèn)。原審采信甲公司的辯解，以《7月22日工程量表》完成時(shí)間在后，系總表為由，以該表為依據(jù)最終確認(rèn)乙公司完成工程量為10150m，據(jù)此判令甲公司向乙公司支付該部分工程款200余萬元。乙公司對一審判決不服，以實(shí)際工程量應(yīng)為二張工程量表記載的工程量之和為由提起上訴。

二審中經(jīng)審理查明，《7月15日工程量表》中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索的記載是“1、南側(cè)第二道錨索完成工程量2016m，2、西側(cè)第二道錨索完成數(shù)280m,3、東側(cè)第三道(-9.40m)錨索完成數(shù)2016m”,而《7月22日工程量表》中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索的記載是“西、北、南側(cè)第一道、東側(cè)第一道、第二道錨索工程量10150m”，二者記載的工程范圍名稱并不重合。二審?fù)徶?，主審法官要求甲公司?dāng)庭確認(rèn)兩份工程量表中記載的工程量哪些部分存在重合，甲公司對此不能確認(rèn)。據(jù)此，二審認(rèn)定兩份工程量表中確認(rèn)的工程量不存在重合。因此，乙公司主張的關(guān)于涉案工程預(yù)應(yīng)力錨索的已完工程量應(yīng)是兩份工程量表記載的完成工程量之和的上訴理由成立，涉案工程預(yù)應(yīng)力錨索工程量應(yīng)確定為2016+280+2016+10150=14462米 ,該部分工程價(jià)款應(yīng)為300余萬元，據(jù)此對原審進(jìn)行了改判。

【法官點(diǎn)評】

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十九條規(guī)定“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工，但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的，可以按照當(dāng)事人提供的其他證據(jù)確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量”。本條規(guī)定從實(shí)際出發(fā)，從證據(jù)的角度來平衡雙方的利益關(guān)系，對維護(hù)施工單位合法權(quán)益有利。實(shí)踐中，根據(jù)工程慣例，確認(rèn)工程量的證據(jù)除工程簽證單外，“其他證據(jù)”一般還包括：雙方往來函件、會議紀(jì)要、變更通知、設(shè)計(jì)變更圖紙、施工日志、工程費(fèi)用定額等。本案中，兩份工程量表從形式上來看，更接近于工程簽證單，但因記載內(nèi)容紛繁龐雜，不易辨別，且形成在先的簽證單記載預(yù)應(yīng)力錨索工程量為4000余米，形成在后的簽證單記載預(yù)應(yīng)力錨索工程量為10000余米，這就使甲公司所主張的后者與前者是總與分關(guān)系的辯解具有一定的可信性，導(dǎo)致原審認(rèn)定錯(cuò)誤。二審詳細(xì)審查了兩份簽證單中關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索部位的描述的差異，結(jié)合甲公司不能確認(rèn)二者關(guān)于預(yù)應(yīng)力錨索工程量的記載哪些部分存在重合的事實(shí)，認(rèn)定二者并非總與分的關(guān)系，對原審予以了改判。這也提醒廣大建筑工程施工單位，在履行建設(shè)工程施工合同中，要保存好關(guān)于證明自己實(shí)際完成工程量的證據(jù)，一要保存完整，二要記載清晰，以防發(fā)生訴訟時(shí)舉證不能或提交的證據(jù)被誤讀。

【基本案情】

原告甲公司向法院起訴稱，2012年10月，建設(shè)單位丙公司將青島某綠化工程發(fā)包給被告乙公司。此后，被告乙公司將該工程中的一部分分包給原告甲公司，雙方簽訂《建設(shè)工程施工承包合同書》，約定由甲公司實(shí)際施工，乙公司收取8%的管理費(fèi)和2%的所得稅。合同簽訂后，原告甲公司施工了部分工程，2013年6月份原被告協(xié)商同意原告退出施工，雙方對已完工程量進(jìn)行了清點(diǎn)，并辦理了工程驗(yàn)收交接，同時(shí)進(jìn)行了工程割算。但被告未支付價(jià)款。請求判令：被告乙公司支付原告甲公司工程款260萬元。被告乙公司辯稱，雙方簽訂的解除合同協(xié)議書中約定了雙方結(jié)算后按照建設(shè)單位丙公司向被告乙公司支付工程款的進(jìn)度和比例支付，現(xiàn)在建設(shè)單位未結(jié)算完畢，不具備向原告甲公司支付工程款的條件。

法院經(jīng)審理查明：

1、建設(shè)單位丙公司青島某道路綠化工程(景觀綠化)發(fā)包給被告乙公司，雙方簽訂了《青島市建設(shè)工程施工合同》。約定了暫定價(jià)款3000萬元，以最終審計(jì)結(jié)果為準(zhǔn)。

2、被告乙公司將上述道路綠化工程中的一部分工程分包給原告甲公司，并簽訂了《建筑工程施工承包合同書》，約定被告乙公司按照工程結(jié)算值的8%提取管理費(fèi)，結(jié)算依據(jù)招投標(biāo)標(biāo)底優(yōu)惠后綜合單價(jià)及相關(guān)規(guī)約定。

3、原告甲公司不具備道路綠化工程施工資質(zhì)。

4、2013年6月份，原告甲公司與被告乙公司簽訂了《建筑工程施工承包合同書》解除協(xié)議書一份，約定自協(xié)議簽訂之日起，雙方解除施工合同。按照實(shí)際施工內(nèi)容結(jié)算工程款。截至本協(xié)議簽訂之日止，已實(shí)際完成的全部工程施工內(nèi)容為《實(shí)際完成的工程施工內(nèi)容明細(xì)》所列明的內(nèi)容，其工程量暫定為300萬元。乙公司比照工程建設(shè)單位向其支付工程款的進(jìn)度與比例，及時(shí)按照前款規(guī)定扣除8%的管理費(fèi)用、稅金，余款252萬元。相應(yīng)地向甲公司支付工程款。付款時(shí)間為工程建設(shè)單位丙公司向被告乙公司撥付工程進(jìn)度款后七日內(nèi)。

5、2014年8月，建設(shè)單位丙公司出具情況說明，證明涉案工程整個(gè)一標(biāo)段2014年5月完工并進(jìn)入養(yǎng)護(hù)維修期。

6、原被告雙方申請對甲公司實(shí)際施工的涉案工程的工程價(jià)款進(jìn)行評估鑒定。法院委托青島某公司對涉案工程在甲公司施工期間的工程造價(jià)進(jìn)行了鑒定。鑒定結(jié)論為：甲公司施工的道路綠化工程造價(jià)為370萬元。法院認(rèn)為，涉案工程系建設(shè)單位丙公司發(fā)包給乙公司的綠化工程，乙公司承包后又將該工程中的一部分分包給甲公司，甲公司不具有建筑公司施工資質(zhì)，乙公司與甲公司簽訂的分包合同為無效合同，但合同無效的，可參照合同約定的結(jié)算條款對工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算。故，涉案原告甲公司施工的工程價(jià)款以雙方申請作出的鑒定結(jié)論為依據(jù)，扣除約定由原告承擔(dān)費(fèi)用后尚欠219萬元未支付。關(guān)于雙方爭議的支付條件是否成就問題，甲公司分包的涉案工程已竣工初驗(yàn)且已交付并進(jìn)入養(yǎng)護(hù)期，而建設(shè)單位丙公司無正當(dāng)理由長期未審計(jì)結(jié)算，雙方不宜再按照原約定的以建設(shè)單位付款進(jìn)度和比例支付工程款，原告甲公司可以向被告乙公司主張工程價(jià)款。遂判令被告乙公司于判決生效后十日內(nèi)向原告甲公司支付工程欠款219萬元，對原告的其他訴訟請求予以駁回。

【法官點(diǎn)評】

通常情況下，合同雙方作出的上述約定并不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定該約定合法有效，且根據(jù)當(dāng)事人意思自治的法律原則，通常應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人依照約定履行。該種約定系承包人為減少自身的資金壓力，向?qū)嶋H施工人或轉(zhuǎn)(分)包人轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)的一種條款。該類約定系附加了一定的條件，但約定所附加的條件僅僅是約束工程款支付的期限和進(jìn)度、比例等，屬于合同履行階段，而不涉及效力問題，因而該約定在法律性質(zhì)上并非《中華人民共和國合同法》第四十五第及第四十六條規(guī)定的附生效條件或附生效期限的合同，而應(yīng)認(rèn)定為附履行期限和附履行條件的合同條款，如該條款所設(shè)的條件或期限未達(dá)成或未屆滿，并不能否定承包人與實(shí)際施工人或轉(zhuǎn)(分)包單位之間存在工程欠款的債權(quán)債務(wù)實(shí)體權(quán)利，條款本身的效力一般不受影響。

此類約定在建設(shè)工程施工合同中較為常見，但是，當(dāng)建設(shè)單位長期不對工程造價(jià)進(jìn)行結(jié)算時(shí)，會導(dǎo)致實(shí)際施工人或分包單位亦長期無法收到工程款，其向合同相對方索要工程款時(shí)，會以建設(shè)單位未結(jié)算或未付款為由被拒。審判實(shí)務(wù)中常見的與此相關(guān)的拖延結(jié)算事由通常有需要由政府機(jī)關(guān)或關(guān)聯(lián)單位主導(dǎo)審計(jì)結(jié)算、建設(shè)單位將工程自行分包以及由承包人另行轉(zhuǎn)(分)包的工程因管理混亂工程資料不齊全或各分包單位相互牽制導(dǎo)致難以結(jié)算等等，其中既可能有主觀惡意拖延的因素，也可能有受客觀條件限制的原因。但對于實(shí)際施工人或分包單位而言，不論拖延結(jié)算的原因?yàn)楹?，其投入資金建造了工程后，長期收不回資金，面臨巨大的資金壓力以及工人追討欠薪壓力等，多數(shù)會向法院提起訴訟。法院在處理該類糾紛時(shí)，對于該類約定，一方面會尊重當(dāng)事人意思自治，對于當(dāng)事人自由自愿簽訂的合同條款效力依法予以認(rèn)定，另一方面對于該類條款合法有效時(shí)會進(jìn)一步對于該約定的付款條件或期限是否成就或?qū)脻M進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。審查的關(guān)鍵問題之一就在于對建設(shè)單位長期未結(jié)算或未付款的原因進(jìn)行認(rèn)定。如若查明建設(shè)單位存在惡意拖延導(dǎo)致長期未進(jìn)行審計(jì)或結(jié)算及付款的，承包人亦不積極主張的，此時(shí)，繼續(xù)堅(jiān)持適用轉(zhuǎn)(分)包合同中約定的按照建設(shè)單位付款進(jìn)度或比例進(jìn)行付款，對于實(shí)際施工人或分包單位明顯不公平，可以不再按照合同約定的上述條件作為付款條件，或參照合同法第四十五條、第四十六條規(guī)定，視為雙方約定的合同履行過程中的付款條件已成就，判令承包人立即向?qū)嶋H施工人或分包單位支付欠付的工程款。如果查明建設(shè)單位有正當(dāng)理由并非無故惡意拖延審計(jì)結(jié)算及付款的，原則上，仍然應(yīng)當(dāng)按照雙方約定作為付款條件。在舉證責(zé)任分配上，對于建設(shè)單位長期未審計(jì)結(jié)算的情形，如若建設(shè)單位系案件當(dāng)事人之一，則應(yīng)當(dāng)由建設(shè)單位舉證證明其長期未審計(jì)結(jié)算的原因;如若建設(shè)單位不是案件當(dāng)事人的，則由實(shí)際施工人或分包人的合同相對方——承包人來承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。對于法律規(guī)定當(dāng)事人因客觀原因等難以自行收集的證據(jù)，必要時(shí)，當(dāng)事人也可以依照法律規(guī)定申請法院向建設(shè)單位調(diào)查取證。

總之，對于此類合同約定，法院往往通過舉證責(zé)任分配以及兼顧公平合理的原則，查明相關(guān)事實(shí)，對該類約定是否作為付款條件予以認(rèn)定。

【基本案情】

2010年11月26日，甲公司與乙公司簽訂安裝施工合同約定，乙公司承攬安裝甲公司承建的嶗山某街道新型集中社區(qū)斜屋面彩瓦工程;項(xiàng)目及價(jià)格，斜屋面彩瓦六邊形每平方米43.5元，數(shù)量5621平方米，計(jì)款244513.5元，屋脊瓦每平方米42元，以施工后統(tǒng)計(jì)的數(shù)額結(jié)算，如單方?jīng)]有認(rèn)真履行，按合同總價(jià)款賠付并另行支付30%違約金和5‰的日逾期利息以及律師費(fèi)用。雙方當(dāng)事人還對工期、付款方式等事項(xiàng)進(jìn)行了約定。合同簽訂后乙公司進(jìn)行了施工，2011年3月11日，工程全部完工，甲公司簽字確認(rèn)“該項(xiàng)工程已全部完工，驗(yàn)收雙方確認(rèn)”。甲公司工程部門為乙公司出具了工程圖紙和結(jié)算單，結(jié)算工程造價(jià)為269 634.36元。甲公司已付乙公司工程款173300元，尚欠工程款96 334.36元，乙公司要求按244513.5元結(jié)算。一審法院認(rèn)為，雙方當(dāng)事人簽訂安裝施工合同意思表示真實(shí)，應(yīng)按約定履行。工程完工驗(yàn)收后，甲公司為乙公司出具的圖紙及結(jié)算書工程價(jià)款為269634.36元，乙公司要求按244513.5元結(jié)算，從其主張。甲公司于2011年8月26日付工程款173 300元，未按合同約定付款至95%，構(gòu)成違約應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，按合同約定甲公司應(yīng)支付工程價(jià)款30%違約金計(jì)73354元、支付逾期付款每日5‰的利息，乙公司只請求甲公司支付30%的違約金，從其主張。乙公司起訴聘請律師支付律師費(fèi)9000元，甲公司應(yīng)按合同約定付款。甲公司欠乙公司工程款71213.5元，工程未過質(zhì)保期，應(yīng)扣除5%的質(zhì)保金12225.68元，甲公司應(yīng)付乙公司工程款58987.82元。一審法院據(jù)此判決：一、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司工程款58987.82元;二、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司違約金73354元;三、甲公司在判決生效之日起10日內(nèi)支付乙公司律師費(fèi)9000元。宣判后，甲公司不服一審判決提出上訴，其主要理由是：乙公司不具備相關(guān)資質(zhì)，合同無效，一審法院對工程款計(jì)算條款和違約條款適用錯(cuò)誤。乙公司答辯稱，甲公司在合同履行完畢后主張合同效有主觀惡意，其提交的證據(jù)足以證明涉案工程已經(jīng)完工并且質(zhì)量合格，請求二審法院駁回上訴，維持原判。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，乙公司在二審中確認(rèn)其不具備對涉案工程進(jìn)行施工的資質(zhì)，故涉案合同無效。同時(shí)，雙方均未提交證據(jù)證明合同無效的過錯(cuò)在于對方，故本案應(yīng)認(rèn)定雙方當(dāng)事人對合同無效具有同等過錯(cuò)。涉案工程已完工并驗(yàn)收合格，本案可以參照合同約定由甲公司支付工程款。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十八條規(guī)定，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。合同無效，不應(yīng)再適用違約條款。甲公司未及時(shí)向乙公司支付工程款并引發(fā)本案訴訟，由此造成的損失按照合同無效的責(zé)任，應(yīng)由雙方當(dāng)事人共同負(fù)擔(dān)。對于損失的數(shù)額,二審酌情以甲公司應(yīng)支付工程價(jià)款的30%及乙公司支付的律師費(fèi)來計(jì)算為82354元，由甲公司、乙公司各應(yīng)負(fù)擔(dān)41177元。據(jù)此二審法院判決：維持一審法院關(guān)于支付剩余工程的判決，撤銷違約金、律師費(fèi)的判項(xiàng)，同時(shí)判決甲公司賠償乙公司損失41177元。

【法官點(diǎn)評】

涉及合同糾紛，法院首先要依職權(quán)審查合同效力，如果合同有效，依照合同約定及法律規(guī)定做出認(rèn)定。如合同無效，還應(yīng)對合同無效的后果進(jìn)行處理。法律和司法解釋對建設(shè)工程施工合同效力認(rèn)定主要通過列舉的方式，規(guī)定在最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱司法解釋)的第一條和第四條。本案系因有乙公司因沒有取得建設(shè)工程施工資質(zhì)，屬違反了法律的效力性強(qiáng)制性規(guī)定而導(dǎo)致合同無效的情形?？紤]到建設(shè)工程施工合同的特殊性，對此類合同無效的一般處理原則是“無效認(rèn)定，有效處理”。具體還要區(qū)別建設(shè)工程是否經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，如竣工驗(yàn)收合格，按照司法解釋第2條的規(guī)定，承包請求參照合同約定支付工程款，應(yīng)予支持。如驗(yàn)收不合格經(jīng)維修后又合格的，發(fā)包方應(yīng)支付工程款但可以請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。如驗(yàn)收不合格經(jīng)維修后仍不合格的，承包人主張工程款的，則不予支持。本案屬于合同效，工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的情形，乙公司主張工程款應(yīng)予支持，但不應(yīng)再適用違約條款，而是做為損失部分由雙方進(jìn)行了分擔(dān)。

無論是建設(shè)單位、發(fā)包方、合法轉(zhuǎn)包人、分包人還是實(shí)際施工，在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)，都應(yīng)了解法律和司法解釋的相關(guān)規(guī)定，避免因合同無效而導(dǎo)致自己利益受損。

【基本案情】

甲公司向法院起訴請求：1、乙公司支付甲公司工程款277萬元，同時(shí)確認(rèn)甲公司對承包建筑的價(jià)值277萬元鋼結(jié)構(gòu)廠房享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán);2、本案訴訟費(fèi)用由乙公司承擔(dān)。為證明其主張，其提交如下證據(jù)：證據(jù)一、《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》一份，該證據(jù)證明甲公司與乙公司簽訂鋼結(jié)構(gòu)安裝合同，由甲公司為乙公司制作安裝鋼結(jié)構(gòu)廠房，工程量為4800平方米、工程單價(jià)為580元/平方米，工程造價(jià)為2 784 000元，由甲公司墊資制作安裝，工程驗(yàn)收合格后，按實(shí)際結(jié)算價(jià)款支付工程款。證據(jù)二、《竣工驗(yàn)收單》一份，該證據(jù)證明甲公司是在2014年10月30日竣工驗(yàn)收，乙公司認(rèn)可工程質(zhì)量合格。證據(jù)三、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗(yàn)收結(jié)算單》一份，該證據(jù)證明工程驗(yàn)收合格后，雙方于2014年11月2日進(jìn)行結(jié)算，工程量為4 789.5平方米，工程總造價(jià)為277萬元，甲公司在法定期限里享有工程款優(yōu)先權(quán)。乙公司對上述證據(jù)的真實(shí)性及證明事項(xiàng)均無異議，認(rèn)可工程款數(shù)額。另查明，甲公司沒有取得承建鋼結(jié)構(gòu)廠房的相關(guān)資質(zhì)。

法院審判業(yè)務(wù)管理系統(tǒng)顯示：在甲公司提起本案訴訟之前，法院已經(jīng)立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起，因乙公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，絕大多數(shù)案件執(zhí)行終結(jié)。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，因甲公司并無施工資質(zhì)，故其與乙公司于2012年9月29日簽訂《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》違反了有關(guān)法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，該合同為無效合同。該合同雖然無效，但乙公司認(rèn)可甲公司已施工完畢并對雙方確認(rèn)的結(jié)算單無異議，系對自己訴訟權(quán)利的合法處分，法院予以確認(rèn)。乙公司應(yīng)支付甲公司工程款277萬元。甲公司主張其對涉案工程價(jià)款具有受償權(quán)，對此，法院認(rèn)為，本案審理中，甲公司僅提交了其與乙公司簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗(yàn)收結(jié)算單》、《竣工驗(yàn)收單》，而不能提交圖紙、簽證、材料采購合同等其他施工資料來進(jìn)一步證明涉案工程由其實(shí)際施工。且，在甲公司提起本案訴訟之前，法院已立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起。故，法院不能排除乙公司與甲公司存在惡意串通轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的合理懷疑，據(jù)此，法院對甲公司要求乙公司依照合同約定支付工程款277萬元的.請求予以支持，對甲公司的要求享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的請求不予支持。

【法官點(diǎn)評】

建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)，是指承包人在發(fā)包人不按照約定支付工程價(jià)款時(shí)，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)或申請人民法院將該工程拍賣，對折價(jià)或者拍賣所得的價(jià)款，承包人有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個(gè)月，自建設(shè)工程竣工之日或在建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計(jì)算。建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)范圍包括施工過程的全部建安成本，即應(yīng)包括施工工程中發(fā)生的機(jī)械費(fèi)用、管理費(fèi)、措施費(fèi)等。在我國，建設(shè)工程的建設(shè)單位或發(fā)包人拖欠施工單位的工程款問題十分普遍。優(yōu)先受償權(quán)設(shè)立的立法目的是保護(hù)勞動(dòng)者的利益，因?yàn)樵诎l(fā)包人拖欠的承包人的工程款中，有很大一部分是承包人應(yīng)當(dāng)支付給施工工人的工資及其他勞務(wù)費(fèi)用。甲公司提起本案訴訟之前，法院已立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起，多數(shù)案件因乙公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行而執(zhí)行終結(jié)。本案中乙公司對甲公司的主張及提交的證據(jù)均予認(rèn)可，未作任何抗辯，明顯與常理不符。且甲公司僅提交了其與乙公司簽訂的《鋼結(jié)構(gòu)廠房制作安裝合同》、《鋼結(jié)構(gòu)廠房竣工驗(yàn)收結(jié)算單》、《竣工驗(yàn)收單》，而不能提交圖紙、簽證、材料采購合同等其他施工資料來進(jìn)一步證明涉案工程由其實(shí)際施工。在工程價(jià)款近300萬元的工程中，甲公司提交的證據(jù)過于簡單，也不符合施工慣例。建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)等權(quán)利，早在甲公司提起本案訴訟之前，法院已經(jīng)立案受理乙公司作為被執(zhí)行人的執(zhí)行案件幾十起，若支持甲公司的優(yōu)先受償權(quán)，可能會損害乙公司其他債權(quán)人的合法利益。因法院不能排除乙公司與甲公司存在惡意串通轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的合理懷疑，故法院對甲公司的要求享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的請求不予支持。

【基本案情】

2010年7月，青島某研究院和青島某區(qū)投資開發(fā)公司作為發(fā)包方與甲公司簽訂建設(shè)工程施工合同，約定由甲公司承包該研究院青島研發(fā)基地項(xiàng)目綜合辦公樓等工程。2011年5月17日，甲公司與乙公司簽訂智能化工程專業(yè)分包合同，約定由乙公司分包上述研發(fā)基地項(xiàng)目施工圖紙范圍內(nèi)的智能化工程。2011年6月12日，丙公司(訴訟中，乙公司認(rèn)可其與丙公司之間系“合作關(guān)系”)與丁公司簽訂研究院弱電系統(tǒng)工程施工合同，約定由丁公司負(fù)責(zé)保障樓、科研樓、檢測中心、辦公樓綜合布線系統(tǒng)、監(jiān)控系統(tǒng)、一卡通系統(tǒng)，保障樓有線電視系統(tǒng)和門鈴系統(tǒng)的輔材采購、施工、安裝、調(diào)試;工程價(jià)款總計(jì)30.5萬元，發(fā)生單項(xiàng)設(shè)計(jì)變更、工程洽商、不可抗力時(shí)，經(jīng)丙公司審定后可調(diào)整本合同造價(jià);自全部工程竣工驗(yàn)收合格并交付使用之日起，本工程保修期12個(gè)月;工程竣工驗(yàn)收合格后7日內(nèi)，扣除工程質(zhì)保金11 500元，剩余款項(xiàng)一次付清;余款11 500元，待質(zhì)保期滿后7日內(nèi)一次性支付。該合同載明丙公司聯(lián)系人為案外人徐磊。上述合同簽訂后，丁公司依約完成施工義務(wù)，丙公司的聯(lián)系人徐磊于2012年8月24日在丁公司出具的《工程竣工驗(yàn)收證書》中“驗(yàn)收單位”一欄(載明：同意驗(yàn)收)“負(fù)責(zé)人”處簽名并注明“施工完畢”，“驗(yàn)收意見”一欄載明：1、走線規(guī)范、設(shè)備安裝牢固，施工符合有關(guān)規(guī)范;2、合同內(nèi)約定及追加的工作內(nèi)容已安裝、處理到位。后因丙公司僅支付丁公司工程款10萬元而未支付其他款項(xiàng)，丁公司遂提起訴訟請求判令丙公司支付剩余工程款20.5萬元及利息，由甲公司、乙公司及其青島分公司和青島某研究院承擔(dān)連帶責(zé)任。

一審法院認(rèn)為，在青島某研究院、青島某區(qū)投資開發(fā)公司共同與甲公司簽訂建筑工程總包合同、甲公司與乙公司簽訂智能化工程分包合同的情況下，丁公司與丙公司簽訂的研究院弱電系統(tǒng)施工合同屬于違法分包，該合同無效。但鑒于涉案工程已由丁公司于2012年8月24日施工完畢并經(jīng)驗(yàn)收合格，故丙公司仍應(yīng)按照合同約定支付相應(yīng)工程款，但丁公司請求乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院承擔(dān)連帶責(zé)任，無事實(shí)和法律依據(jù)，據(jù)此判決丙公司支付丁公司剩余工程款20.5萬元及相應(yīng)利息，并駁回丁公司對乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院的訴訟請求。丁公司不服一審判決，以青島某研究院、甲公司均應(yīng)在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)與乙公司及其青島分公司、丙公司承擔(dān)連帶責(zé)任為由提起上訴。二審法院認(rèn)為，丁公司要求與其無合同關(guān)系的乙公司及其青島分公司、甲公司、青島某研究院對其主張的工程款承擔(dān)連帶清償責(zé)任，既不符合合同的相對性原則，也無法律依據(jù)，遂據(jù)此作出終審判決：駁回上訴，維持原判。

【法官點(diǎn)評】

首先，關(guān)于本案涉及到的合同相對性問題。所謂合同相對性，即合同效力的相對性，是指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定主體之間，只對特定主體發(fā)生約束力，即其只能約束合同當(dāng)事人，合同外的第三人既不享有合同上的權(quán)利也不承擔(dān)合同上的義務(wù);只有合同當(dāng)事人才能基于合同相互提出請求或者提起訴訟，合同當(dāng)事人不能依據(jù)合同對合同關(guān)系外第三人提出請求或者提起訴訟，合同關(guān)系外的第三人也不能依據(jù)合同向合同當(dāng)事人提出請求或者提起訴訟。具體到本案中，丁公司與丙公司之間存在合同關(guān)系，而與乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院之間均不存在合同關(guān)系，依照合同的相對性原則，其只能向合同相對人丙公司主張權(quán)利或者提起訴訟，而不能向合同之外的第三人主張工程款。

其次，關(guān)于丁公司主張的連帶責(zé)任問題。丁公司突破合同相對性，向其合同相對人之外的甲公司、乙公司和青島某研究院主張權(quán)利，依據(jù)的是《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條的規(guī)定。該條第一款規(guī)定：“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理”，第二款規(guī)定：“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程款的范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”從該兩款規(guī)定可以看出，實(shí)際施工人提起訴訟主張工程款以不突破合同相對性為法律適用的基本原則，以突破合同相對性為特別規(guī)定。該特別規(guī)定意在保護(hù)農(nóng)民工等實(shí)際施工人的合法權(quán)益。根據(jù)上述司法解釋的規(guī)定，實(shí)際施工人可能是自然人、超資質(zhì)等級施工的建筑施工企業(yè)、超施工資質(zhì)范圍從事工程基礎(chǔ)或者結(jié)構(gòu)施工的勞務(wù)分包企業(yè)等。本案中，丁公司作為具有涉案工程施工資質(zhì)的單位，經(jīng)與丙公司簽訂涉案弱電工程施工合同，負(fù)責(zé)涉案保障樓、科研樓、檢測中心、辦公樓綜合布線系統(tǒng)、監(jiān)控系統(tǒng)、一卡通系統(tǒng)，保障樓有線電視系統(tǒng)和門鈴系統(tǒng)的輔材采購、施工、安裝、調(diào)試，所提供的是專業(yè)技術(shù)安裝工程作業(yè)而非普通勞務(wù)作業(yè)，且被拖欠的系工程款并非勞務(wù)分包費(fèi)用，并不具備上述司法解釋第二十六條第二款規(guī)定的適用條件，故其要求乙公司及其青島分公司、甲公司和青島某研究院承擔(dān)連帶責(zé)任，人民法院不予支持。

【基本案情】

2009年1月5日，甲公司承包青島某改造工程安置區(qū)項(xiàng)目——4#、5#樓施工圖紙范圍內(nèi)的消防報(bào)警安裝工程;2009年6月25日，甲公司又承包該項(xiàng)目室外消防管道(球墨鑄鐵管)施工圖紙范圍內(nèi)的室外消防管道及室外消防聯(lián)動(dòng)工程。上述工程承包合同的相對方均為乙公司。2009年8月11日，4#、5#樓消防工程通過竣工驗(yàn)收消防備案。甲公司稱，乙公司已付工程款共計(jì)2236856元，欠付工程款417995.64元，故起訴至人民法院。乙公司辯稱，甲公司始終未安裝消防報(bào)警crt系統(tǒng)，不應(yīng)向其支付剩余工程款。

經(jīng)庭審查明，2014年8月4日，雙方達(dá)成《工程結(jié)算書》一份，載明：甲公司施工的涉案工程結(jié)算值共計(jì)2654851.64元;備注部分寫明存在的問題包括：消防控制室crt未調(diào)試安裝等。2015年4月2日，甲公司(專業(yè)工程分包人)、乙公司(工程分包人)與丙公司(總承包人)簽訂《x小區(qū)消防工程補(bǔ)充協(xié)議》，約定：為完成消防報(bào)警crt的安裝，乙公司于本協(xié)議簽訂后3日內(nèi)支付給甲公司工程款20萬元;甲公司收到工程款后，一周內(nèi)完成安裝工作并調(diào)試正常運(yùn)行;安裝完成后2日內(nèi)，甲乙公司與涉案小區(qū)物業(yè)公司辦理crt實(shí)體移交并辦理書面交接手續(xù);在完成交接后兩周內(nèi)，總承包方丙公司向乙公司支付剩余工程款，乙公司向甲公司支付所有未付工程款。2016年3月7日，法院進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)，并對物業(yè)公司管理人員進(jìn)行詢問。物業(yè)管理人員稱，4#、5#樓一開始沒有crt設(shè)備，2016年3月2日左右有人到監(jiān)控室安裝一臺電腦，不知道誰安裝的，現(xiàn)在無法開啟使用。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方已經(jīng)達(dá)成《工程結(jié)算書》，共同確認(rèn)涉案工程款共計(jì)2654851.64元，乙公司已經(jīng)支付工程款2236856元，剩余工程款417995.64元至今未付。依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議的約定，甲公司收到乙公司支付的20萬元工程款后一周內(nèi)完成crt系統(tǒng)安裝工作并調(diào)試正常運(yùn)行;甲乙雙方與物業(yè)辦理crt實(shí)體移交手續(xù)后兩周內(nèi)，乙公司向甲公司支付欠付工程款。依據(jù)現(xiàn)場勘驗(yàn)，crt系統(tǒng)目前并未實(shí)際使用，電腦并未開啟，且依據(jù)物業(yè)管理人員的陳述，該系統(tǒng)于2016年3月份才安裝，至今無法開啟使用。甲、乙公司雙方約定了支付剩余工程款的條件，即甲公司應(yīng)安裝并確保crt系統(tǒng)經(jīng)過調(diào)試正常運(yùn)行，且需要甲、乙公司與物業(yè)三方共同辦理移交手續(xù)，在雙方約定的支付剩余工程款的條件未成就之前，乙公司有權(quán)拒付甲公司相應(yīng)工程款，甲公司應(yīng)與乙公司繼續(xù)履行補(bǔ)充協(xié)議的約定，將crt系統(tǒng)安裝調(diào)試正常使用并移交后，再向乙公司主張支付剩余工程款項(xiàng)。故判決：駁回甲公司的訴訟請求。二審維持原判。

【法官點(diǎn)評】

合同法第四十五條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除調(diào)解的合同，自條件成就時(shí)失效”。本案的爭議焦點(diǎn)為甲公司請求乙公司支付工程款是否符合合同約定的支付條件。首先，雙方于2015年4月2日簽訂的《消防工程補(bǔ)充協(xié)議》系自愿簽訂，不違反法律規(guī)定，對雙方具有約束力，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照該協(xié)議履行。其次，該協(xié)議約定，甲公司收到乙公司支付的20萬元工程款后一周內(nèi)完成crt系統(tǒng)安裝工作并調(diào)試正常運(yùn)行;雙方與物業(yè)辦理crt實(shí)體移交手續(xù)后兩周內(nèi)，乙公司向甲公司支付欠付工程款。這是雙方約定的付款條件，乙公司隨后支付20萬元工程款。根據(jù)現(xiàn)場勘驗(yàn)，crt系統(tǒng)目前并未實(shí)際使用，電腦并未開啟，且依據(jù)物業(yè)管理人員的陳述，該系統(tǒng)系2016年3月份才安裝，且無法開啟使用。因此，原告甲公司并未完成約定的合同義務(wù)，導(dǎo)致付款條件未成就。第三，該協(xié)議約定，甲公司應(yīng)安裝并確保crt系統(tǒng)經(jīng)過調(diào)試正常運(yùn)行后，雙方與物業(yè)共同辦理書面移交手續(xù)，乙公司才支付剩余工程款，而原告甲公司亦未舉證證明三方共同辦理了書面交接手續(xù)。因此，在雙方約定的支付剩余工程款的條件未成就之前，乙公司有權(quán)按照協(xié)議約定拒付甲公司相應(yīng)的工程款。

【基本案情】

a房地產(chǎn)開發(fā)公司將其開發(fā)的某小區(qū)住宅樓工程進(jìn)行公開招標(biāo)，招投標(biāo)前a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司先行就合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了談判，2014年3月，雙方就談判內(nèi)容訂立了《某小區(qū)住宅樓建設(shè)工程施工合同》。后b建筑工程公司在公開招標(biāo)中中標(biāo)，并于2014年8月與a房地產(chǎn)開發(fā)公司訂立了中標(biāo)合同，該中標(biāo)合同對工程項(xiàng)目性質(zhì)、工程工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款、支付方式及違約責(zé)任均作了詳細(xì)的約定，并將中標(biāo)合同向相關(guān)建設(shè)行政主管部門進(jìn)行了備案。2015年底該工程竣工并驗(yàn)收合格。但雙方對于用哪一份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)存在爭議，2016年3月，b建筑工程公司訴至法院。本案審理過程中，a房地產(chǎn)開發(fā)公司認(rèn)為，應(yīng)按標(biāo)前合同支付工程款，理由是標(biāo)前合同是雙方真實(shí)意思表示，且已經(jīng)實(shí)際履行，而中標(biāo)合同只是作為備案用途，不能用于工程結(jié)算。而b建筑工程公司認(rèn)為，應(yīng)按中標(biāo)合同支付工程款，理由是中標(biāo)合同是按照招投標(biāo)文件的規(guī)定簽訂的,且已向有關(guān)部門備案，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)。法院認(rèn)定，因a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司違反招投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，涉嫌串標(biāo)，故標(biāo)前合同和中標(biāo)合同均認(rèn)定無效，雙方當(dāng)事人應(yīng)按實(shí)際履行的合同結(jié)算工程款。

【法官點(diǎn)評】

在建設(shè)工程領(lǐng)域中，存在大量的“陰陽合同”，又稱“黑白合同”，是指當(dāng)事人就同一標(biāo)的工程簽訂二份或二份以上實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相異的合同，通常“陽合同”是指發(fā)包方與承包方按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，依據(jù)招投標(biāo)文件簽訂的在建設(shè)工程管理部門備案的建設(shè)工程施工合同?！瓣幒贤眲t是承包方與發(fā)包方為規(guī)避政府管理，私下簽訂的建設(shè)工程施工合同，未履行規(guī)定的招投標(biāo)程序，且該合同未在建設(shè)工程行政管理部門備案。

本案中，b建筑工程公司認(rèn)為，中標(biāo)合同已向有關(guān)部門備案，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定，“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)?！钡m用本條規(guī)定的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同。而本案中，a房地產(chǎn)開發(fā)公司與b建筑工程公司在招投標(biāo)前已經(jīng)對招投標(biāo)項(xiàng)目的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容達(dá)成一致，構(gòu)成惡意串標(biāo)，并且簽訂了標(biāo)前合同(陰合同)，后又違法進(jìn)行招投標(biāo)并另行訂立中標(biāo)合同(陽合同)，這一行為違反了《中華人民共和國招投標(biāo)法》第四十三條、第五十五條的強(qiáng)制性規(guī)定，因此中標(biāo)無效，從而必然導(dǎo)致因此簽訂的標(biāo)前合同和中標(biāo)合同均無效。故本案并不適用《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定。因此，標(biāo)前合同(陰合同)與備案的中標(biāo)合同(陽合同)均因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定被認(rèn)定為無效時(shí)，應(yīng)按照當(dāng)事人實(shí)際履行的建設(shè)工程合同結(jié)算工程價(jià)款。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇五

個(gè)體戶張某、王某二人于10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，，共同從事長途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。

二人各出資人民幣3萬元。

同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。

二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。

趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。

12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。

現(xiàn)問：

(1)張某、王某對卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系?

(2)張某、李某的汽車買賣合同是否有效?為什么?

(3)李某、趙某約定買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，該約定是否有效?為什么?

(4)李某與銀行的抵押合同能否生效?為什么?

(5)李某主張買回卡車的主張能否得到支持?為什么?

(6)截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有?為什么?

答案：

(1)張某、王某對卡車是按份共有關(guān)系。

(2)有效。

因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。

(3)有效。

合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。

(4)不能生效。

一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。

(5)不能。

因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。

(6)歸趙某所有。

因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。

解題思路。

本題雖然人物眾多，但彼此之間的法律關(guān)系比較簡明，案情發(fā)展脈絡(luò)呈流線型，考生只要依情節(jié)按圖索驥，依次回答每個(gè)問題即可。

法理詳解：

(1)、(2)張某、王某按份投資購買卡車，共同從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，依法成立按份共有關(guān)系。

按份共有又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。

《民法通則》第78條規(guī)定;“按份共有人按照各自的份額，對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。

既為共有關(guān)系，共有財(cái)產(chǎn)全屬于全體共有人所有，因此，共有財(cái)產(chǎn)的處分，必須取得全體共有人的同意。

一個(gè)或者幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人的同意，擅自對共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上的處分的，對其他其有人不產(chǎn)生法律效力。

但如果其他共有人事后追認(rèn)該行為，則該處分行為有效。

《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同不效。

本案中王某事后得知后，要求分得一半款項(xiàng)的行為表明，王某是追認(rèn)了張某的無權(quán)處分行為。

(3)、(6)《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)超轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外。

第(3)問所列情形即屬于本條所指的“當(dāng)事人另有約定的除外”情形，即當(dāng)事人可以自由約定標(biāo)的物移轉(zhuǎn)時(shí)間，而不受“自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的束縛。

而第(6)問則應(yīng)適用“標(biāo)的手所有權(quán)自標(biāo)的手交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的約束，依本案案情交待，糾紛發(fā)生之時(shí)，標(biāo)的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權(quán)，此時(shí)卡車所有權(quán)仍歸趙某所有。

(4)依《擔(dān)保法》第41條及第42條第(四)項(xiàng)規(guī)定，以汽車設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。

另外，抵押人應(yīng)對抵押物依法具有所有權(quán)或者處分權(quán)，不得非法在他人之物上設(shè)立抵押。

(5)承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，是以在同等條件下為前提的。

本案中錢某出價(jià)10萬元，李某出價(jià)9萬元，顯然不構(gòu)成“同等條件”。

甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司商議，由丙公司購買并直接租給甲公司。

甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：(一)由丙公司付給乙公司貨款500萬元;(二)乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司;(三)甲公司承租該設(shè)備，期限為，每年租金為80萬元。

該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。

丙公司簽訂上述合同后，為籌借資金欲向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公司請求戊公司作保，戊公司允諾。

丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬元，預(yù)扣1年的利息30萬元，實(shí)際交付丙公司270萬元;(2)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬元。

合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。

乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。

甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設(shè)備，又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同，但合同未約定根據(jù)咨詢意見作出決策的損失承擔(dān)。

[問題]。

(1)甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同?

(2)現(xiàn)設(shè)乙公司以未加蓋合同專用章為由，主張合同無效，其理由能否成立?為什么?

(3)丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少?為什么?

(4)丙、丁、戊所簽的合同中約定的30萬元的擔(dān)保費(fèi)是否有效?為什么?

(8)現(xiàn)設(shè)庚公司因承運(yùn)設(shè)備中有過錯(cuò)造成設(shè)備損失，應(yīng)由誰向庚公司索賠?為什么?

(10)現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果，且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。

該術(shù)成果歸誰享有?為什么?

[正確答案]。

(1)根據(jù)《合同法》第237條的規(guī)定，該合同為融資租賃合同。

(2)乙公司的理由不能成立。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第32條的規(guī)定，當(dāng)事人在書面合同上簽字或蓋章的，合同成立。

乙公司的法定代表人在合同上簽字，該合同即已成立。

(3)借款數(shù)額應(yīng)為270萬元，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第200條規(guī)定，借款的`利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。

(4)該約定有效。

因?yàn)榉刹⑽唇贡槐ＷC人向保證人支付擔(dān)保費(fèi)。

(5)戊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

因?yàn)楸ＷC合同中對保證方式約定不明確的，根據(jù)《擔(dān)保法》，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

(6)甲公司可以向乙公司追究違約責(zé)任。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》239條的規(guī)定，出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。

(7)辛公司不承擔(dān)責(zé)任。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第359的規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)。

(8)應(yīng)當(dāng)由乙公司向庚公司索賠。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第64條的規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

(9)該維修費(fèi)由甲公司承擔(dān)。

根據(jù)《合同法》第247條規(guī)定，融資租賃合同的承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。

(10)該技術(shù)成果歸辛公司所有。

根據(jù)《合同法》第363條的規(guī)定，在技術(shù)咨詢合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。

[考點(diǎn)集成]。

融資租賃合同是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃人的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，由承租人支付租金的合同。

這種合同的特征是：(1)融物與融資相結(jié)合。

融資租賃以融物為內(nèi)容。

(2)租賃關(guān)系與買賣關(guān)系相結(jié)合。

前者是以后者為前提，后者是前者實(shí)現(xiàn)的保證。

(3)所有權(quán)與使用權(quán)分離。

在融資租賃期間，承租人的設(shè)備所有權(quán)屬于出租人，使用權(quán)歸承租人，但租賃設(shè)備的維修和保養(yǎng)有承租人負(fù)責(zé)。

(4)原則上租賃合同不得中途解除。

(5)采用書面形式。

借款合同，也稱為借貸合同，是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。

一般是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹?/p>

除法律另有規(guī)定外，借款合同是否有償，由當(dāng)事人雙方約定。

借款人應(yīng)按約定的用途使用借款，貸款人不得預(yù)先在本金中扣除利息。

在技術(shù)咨詢合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。

另外，技術(shù)咨詢合同的委托人按照合同受托方符合合同約定要求的咨詢報(bào)告或者建議作出決策造成損失的，應(yīng)當(dāng)由委托方承擔(dān)。

但約定由委托方?jīng)Q策并指導(dǎo)實(shí)施的情況除外。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇六

個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，，共同從事長途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。

二人各出資人民幣3萬元。

同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。

李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。

二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。

趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。

次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。

12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。

(1)張某、王某對卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系?

(2)張某、李某的汽車買賣合同是否有效?為什么?

(4)李某與銀行的抵押合同能否生效?為什么?

(5)李某主張買回卡車的主張能否得到支持?為什么?

(6)截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有?為什么?

(1)張某、王某對卡車是按份共有關(guān)系。

(2)有效。

因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。

(3)有效。

合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。

(4)不能生效。

一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。

(5)不能。

因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。

(6)歸趙某所有。

因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。

本題雖然人物眾多，但彼此之間的法律關(guān)系比較簡明，案情發(fā)展脈絡(luò)呈流線型，考生只要依情節(jié)按圖索驥，依次回答每個(gè)問題即可。

出自 green-energy-services.com

法理詳解：

(1)、(2)張某、王某按份投資購買卡車，共同從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，依法成立按份共有關(guān)系。

按份共有又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。

《民法通則》第78條規(guī)定;“按份共有人按照各自的份額，對共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)。

既為共有關(guān)系，共有財(cái)產(chǎn)全屬于全體共有人所有，因此，共有財(cái)產(chǎn)的處分，必須取得全體共有人的同意。

一個(gè)或者幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人的同意，擅自對共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上的處分的，對其他其有人不產(chǎn)生法律效力。

但如果其他共有人事后追認(rèn)該行為，則該處分行為有效。

《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同不效。

本案中王某事后得知后，要求分得一半款項(xiàng)的行為表明，王某是追認(rèn)了張某的無權(quán)處分行為。

(3)、(6)《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)超轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外。

第(3)問所列情形即屬于本條所指的“當(dāng)事人另有約定的除外”情形，即當(dāng)事人可以自由約定標(biāo)的物移轉(zhuǎn)時(shí)間，而不受“自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的束縛。

而第(6)問則應(yīng)適用“標(biāo)的手所有權(quán)自標(biāo)的手交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的'約束，依本案案情交待，糾紛發(fā)生之時(shí)，標(biāo)的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權(quán)，此時(shí)卡車所有權(quán)仍歸趙某所有。

(4)依《擔(dān)保法》第41條及第42條第(四)項(xiàng)規(guī)定，以汽車設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。

另外，抵押人應(yīng)對抵押物依法具有所有權(quán)或者處分權(quán)，不得非法在他人之物上設(shè)立抵押。

(5)承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，是以在同等條件下為前提的。

本案中錢某出價(jià)10萬元，李某出價(jià)9萬元，顯然不構(gòu)成“同等條件”。

甲公司需要乙公司生產(chǎn)的一套精密成套設(shè)備，雙方找丙公司商議，由丙公司購買并直接租給甲公司。

甲、乙、丙三方簽訂了如下合同：(一)由丙公司付給乙公司貨款500萬元;(二)乙公司將精密成套設(shè)備代辦托運(yùn)給甲公司;(三)甲公司承租該設(shè)備，期限為10年，每年租金為80萬元。

該合同由甲、乙、丙公司的法定代表人簽字，甲、丙公司加蓋了合同專用章，乙公司未加蓋合同專用章。

丙公司簽訂上述合同后，為籌借資金欲向丁銀行借款300萬元，丁銀行要求提供擔(dān)保，丙公司請求戊公司作保，戊公司允諾。

丙、丁、戊簽訂了如下合同：(1)丁銀行借給丙公司300萬元，預(yù)扣1年的利息30萬元，實(shí)際交付丙公司270萬元;(2)戊公司承擔(dān)保證責(zé)任，但丙公司應(yīng)付給戊公司擔(dān)保費(fèi)30萬元。

合同由三方簽字并加蓋了各自的合同專用章。

乙公司簽訂合同后與庚公司又簽訂了一份運(yùn)輸合同。

甲公司簽訂合同后，為順利安裝和操作該設(shè)備，又與辛公司簽訂了一份技術(shù)咨詢合同，但合同未約定根據(jù)咨詢意見作出決策的損失承擔(dān)。

(1)甲、乙、丙之間的合同屬于合同法上的哪種合同?

(3)丙與丁銀行的借款合同中的借款數(shù)額應(yīng)為多少?為什么?

(4)丙、丁、戊所簽的合同中約定的30萬元的擔(dān)保費(fèi)是否有效?為什么?

(10)現(xiàn)設(shè)辛公司在提供技術(shù)咨詢過程中形成了一項(xiàng)新的技術(shù)成果，且未與甲公司約定該技術(shù)成果的歸屬。

該術(shù)成果歸誰享有?為什么?

(1)根據(jù)《合同法》第237條的規(guī)定，該合同為融資租賃合同。

(2)乙公司的理由不能成立。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第32條的規(guī)定，當(dāng)事人在書面合同上簽字或蓋章的，合同成立。

乙公司的法定代表人在合同上簽字，該合同即已成立。

(3)借款數(shù)額應(yīng)為270萬元，因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第200條規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，預(yù)先扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。

(4)該約定有效。

因?yàn)榉刹⑽唇贡槐ＷC人向保證人支付擔(dān)保費(fèi)。

(5)戊公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

因?yàn)楸ＷC合同中對保證方式約定不明確的，根據(jù)《擔(dān)保法》，保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

(6)甲公司可以向乙公司追究違約責(zé)任。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》239條的規(guī)定，出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，承租人享有與受領(lǐng)標(biāo)的物有關(guān)的買受人的權(quán)利。

(7)辛公司不承擔(dān)責(zé)任。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第359的規(guī)定，技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報(bào)告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)。

(8)應(yīng)當(dāng)由乙公司向庚公司索賠。

因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第64條的規(guī)定，當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

(9)該維修費(fèi)由甲公司承擔(dān)。

根據(jù)《合同法》第247條規(guī)定，融資租賃合同的承租人應(yīng)當(dāng)履行占有租賃物期間的維修義務(wù)。

(10)該技術(shù)成果歸辛公司所有。

根據(jù)《合同法》第363條的規(guī)定，在技術(shù)咨詢合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。

融資租賃合同是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃人的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，由承租人支付租金的合同。

這種合同的特征是：(1)融物與融資相結(jié)合。

融資租賃以融物為內(nèi)容。

(2)租賃關(guān)系與買賣關(guān)系相結(jié)合。

前者是以后者為前提，后者是前者實(shí)現(xiàn)的保證。

(3)所有權(quán)與使用權(quán)分離。

在融資租賃期間，承租人的設(shè)備所有權(quán)屬于出租人，使用權(quán)歸承租人，但租賃設(shè)備的維修和保養(yǎng)有承租人負(fù)責(zé)。

(4)原則上租賃合同不得中途解除。

(5)采用書面形式。

借款合同，也稱為借貸合同，是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。

一般是有償?shù)?，也可以是無償?shù)摹?/p>

除法律另有規(guī)定外，借款合同是否有償，由當(dāng)事人雙方約定。

借款人應(yīng)按約定的用途使用借款，貸款人不得預(yù)先在本金中扣除利息。

在技術(shù)咨詢合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。

另外，技術(shù)咨詢合同的委托人按照合同受托方符合合同約定要求的咨詢報(bào)告或者建議作出決策造成損失的，應(yīng)當(dāng)由委托方承擔(dān)。

但約定由委托方?jīng)Q策并指導(dǎo)實(shí)施的情況除外。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇七

本書針對性地選擇了近年來作者鑒定的部分復(fù)雜、疑難案件實(shí)例，希望通過對這些案例的介紹，反映出精神疾病司法鑒定理論與實(shí)踐結(jié)合的概況，司法鑒定典型案例。本書的特點(diǎn)一是“以案說理”，即在詳細(xì)介紹某一案例時(shí)引出相關(guān)的理論，展開討論、闡述自己的觀點(diǎn)。作者評析這些案件，力圖對精神疾病司法鑒定工作者和司法機(jī)關(guān)辦案人員、律師，在如何處理相關(guān)事務(wù)時(shí)提供幫助和啟發(fā)。本書也可作為有關(guān)人員的培訓(xùn)參考資料。

作者簡介。

本書目錄。

《精神疾病司法鑒定理論與實(shí)踐》前言。

……。

精彩書摘。

隨著改革不斷深化，我國法制建設(shè)逐步完善，人們的法律意識也在不斷增強(qiáng)，司法鑒定《司法鑒定典型案例》。司法實(shí)踐中，對刑事案件中的被告人、犯罪嫌疑人、被害人和民事案件中的原、被告等，要求進(jìn)行精神疾病司法鑒定的日趨增多。

各區(qū)縣(自治縣)司法局、各相關(guān)司法鑒定機(jī)構(gòu)：

為加強(qiáng)司法鑒定行業(yè)信息宣傳，進(jìn)一步樹立我市司法鑒定行業(yè)的良好形象，擴(kuò)大司法鑒定在社會的知名度和影響力，努力營造良好的社會輿-論環(huán)境，促進(jìn)司法鑒定行業(yè)的健康可持續(xù)發(fā)展，市司法局決定在全市范圍內(nèi)收集司法鑒定典型案例，屆時(shí)將選取有代表性的案例在本市主要新聞媒體進(jìn)行宣傳報(bào)道并整理成冊印發(fā)。各相關(guān)單位和機(jī)構(gòu)要提高認(rèn)識，高度重視，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)向市司法局報(bào)送，現(xiàn)將有關(guān)事宜通知如下：

一、案例的主要內(nèi)容。

司法鑒定活動(dòng)中涉及的法醫(yī)、物證、聲像資料、司法會計(jì)、資產(chǎn)評估、工程造價(jià)、產(chǎn)品質(zhì)量、食藥品安全、環(huán)境監(jiān)測、稅務(wù)司法、保險(xiǎn)評估、知識產(chǎn)權(quán)、農(nóng)業(yè)、林業(yè)、電力、地質(zhì)勘查、交通事故車輛技術(shù)檢驗(yàn)、電子數(shù)據(jù)等行業(yè)、領(lǐng)域的典型鑒定案例。

二、案例的時(shí)間要求。

近十年來，尤其是《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》以及《重慶市司法鑒定條例》實(shí)施以來的典型案例。

三、案例報(bào)送數(shù)量及時(shí)間。

原則上每個(gè)機(jī)構(gòu)最少報(bào)送一例(多不限)，各區(qū)縣司法局要敦促所屬機(jī)構(gòu)在2012年2月29日以前報(bào)送。

四、案例報(bào)送方式。

區(qū)縣司法局以及各機(jī)構(gòu)將典型案例的電子版報(bào)送到司法行政網(wǎng)專用郵箱：jdc@。

聯(lián)系人陳麗影王雅潔。

電話67080229。

2012年2月7日。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇八

某建筑公司與某學(xué)校簽訂一教學(xué)樓施工合同，明確施工單位要保質(zhì)保量保工期完成學(xué)校的教學(xué)樓施工任務(wù)。工程竣工后，承包方向?qū)W校提交了竣工報(bào)告。學(xué)校為了不影響學(xué)生上課，還沒組織驗(yàn)收就直接投入了使用。使用過程中，校方發(fā)現(xiàn)了教學(xué)樓存在的質(zhì)量問題，要求施工單位修理。施工單位認(rèn)為工程未經(jīng)驗(yàn)收，學(xué)校提前使用出現(xiàn)質(zhì)量問題，施工單位不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。試問：

1、本案中的建設(shè)法律關(guān)系三要素分別是什么？

答：本案中的建設(shè)法律關(guān)系主體是某建筑公司和某學(xué)校?？腕w是施工的教學(xué)樓。內(nèi)容是主體雙方各自應(yīng)當(dāng)享受的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)，具體而言是某學(xué)校按照合同的約定，承擔(dān)按時(shí)、足額支付工程款的義務(wù)，在按合同約定支付工程款后，該學(xué)校就有權(quán)要求建筑公司按時(shí)交付質(zhì)量合格的教學(xué)樓。建筑公司的權(quán)利是獲取學(xué)校的工程款，在享受該項(xiàng)權(quán)利后，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)，即按時(shí)交付質(zhì)量合格的教學(xué)樓給學(xué)校，并承擔(dān)保修義務(wù)。

2、應(yīng)如何具體地分析該工程質(zhì)量問題的責(zé)任及責(zé)任的承擔(dān)方式，為什么？

答：因?yàn)樾７皆谖唇M織竣工驗(yàn)收的情況下就直接投入了使用，違反了工程竣工驗(yàn)收方面的有關(guān)法律法規(guī)。所以，一般質(zhì)量問題，應(yīng)由校方承擔(dān)。但是，若涉及到結(jié)構(gòu)等方面的質(zhì)量問題，還是應(yīng)按照造成質(zhì)量缺陷的原因分解責(zé)任。因?yàn)槌邪揭严驅(qū)W校提交竣工報(bào)告，說明施工單位的自行驗(yàn)收已經(jīng)通過，學(xué)校教學(xué)樓僅供學(xué)校日常教學(xué)使用，不存在不當(dāng)使用問題，所以，該教學(xué)樓的質(zhì)量缺陷是客觀存在的。承包方還是應(yīng)該承擔(dān)維修義務(wù)，至于產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由有關(guān)責(zé)任方承擔(dān)，協(xié)商不成，可請求仲裁或訴訟。

案例二：工程不按程序辦，還未動(dòng)工被索賠40萬。

甲方：m通用機(jī)械廠。

乙方：n集團(tuán)第八分公司。

甲方為使本廠的自籌招待所盡快發(fā)揮效益，1995年3月在施工圖還沒有完成的情況下，就和乙方簽定了施工合同，并撥付了工程備料款。意在早作準(zhǔn)備，加快速度，減少物價(jià)上漲的影響。乙方按照甲方的要求進(jìn)場做準(zhǔn)備，搭設(shè)臨時(shí)設(shè)施、租賃了機(jī)械工具、并購進(jìn)了大批建筑材料等待開工。當(dāng)甲方拿到設(shè)計(jì)單位的施工圖及設(shè)計(jì)概算時(shí)，出現(xiàn)了問題:甲方原計(jì)劃自籌項(xiàng)目總投資150萬元，設(shè)計(jì)單位按甲方提出的標(biāo)準(zhǔn)和要求設(shè)計(jì)完成后，設(shè)計(jì)概算達(dá)到215萬元。一旦開工，很可能造成中途停建。但不開工，施工隊(duì)伍已進(jìn)場做了大量工作。經(jīng)各方面研究決定：“方案另議，緩期施工”。甲方將決定通知乙方后，乙方很快送來了索賠報(bào)告。

m通用機(jī)械廠基建科：

我方按照貴廠招待所工程的施工合同要求準(zhǔn)時(shí)進(jìn)場（1995年3月20日）并作了大量準(zhǔn)備工作。鑒于貴方做出“緩期施工”的時(shí)間難以確定，我方必須考慮各種可能以減少雙方更大的損失?，F(xiàn)將自進(jìn)場以來所發(fā)生的費(fèi)用報(bào)告如下：

臨時(shí)材料庫及工棚搭設(shè)費(fèi)；工人住宿、食堂、廁所搭建費(fèi)；辦公室、傳達(dá)室、新改建大門費(fèi)（接到圖紙后時(shí)間內(nèi)）；已購運(yùn)進(jìn)場材料費(fèi)；已為施工辦理各種手續(xù)費(fèi)用；上交有關(guān)稅費(fèi)；共計(jì)10項(xiàng)合計(jì)40.5萬元。

甲方認(rèn)真核實(shí)了乙方費(fèi)用證據(jù)及實(shí)物，同意乙方退場決定，并給予了實(shí)際發(fā)生的損失補(bǔ)償。

案例三：超資質(zhì)承建工程，合同無效，責(zé)任難逃。

案情簡介。

1993年10月2日，某市帆布廠（以下簡稱甲方）與某市區(qū)修建工程隊(duì)（以下簡稱乙方）訂立了建筑工程承包工程。合同規(guī)定：乙方為甲方建一框架廠房，跨度為12m，總造價(jià)為98.9萬元；承包方式為包工包料；開、竣工日期為1993年11月2日至1995年3月10日。自開工至1995年底，甲方付給乙方工程款、材料墊付封款共101.6萬元。到合同規(guī)定的竣工期限，未能完工，而且已完工程質(zhì)量部分不合格。為此，雙方發(fā)生糾紛。

5.6萬元。受訴法院審理認(rèn)為：工商企業(yè)法人應(yīng)在工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，超范圍經(jīng)營的民事行為無效。本案被告乙方承包建筑廠房，超越了自己的技術(shù)等級范圍。根據(jù)經(jīng)濟(jì)合同法第七條第一款第一項(xiàng)、第十六條第一款及《建設(shè)工程施工合同管理辦法》第四條之規(guī)定，判決如下：

1、原、被告所訂立的建筑工程承包合同無效；

2、被告返還原告多付的工程款14.4萬元；

3、被告償付因工程質(zhì)量不合格所需的返工費(fèi)5.6萬元.案例評析：建筑企業(yè)在進(jìn)行承建活動(dòng)時(shí)，必須嚴(yán)格遵守核準(zhǔn)登記的建筑工程承建技術(shù)資質(zhì)等級范圍，禁止超資質(zhì)等級承建工程。本案被告的經(jīng)營范圍僅能承建小型非生產(chǎn)性建筑工程和維修項(xiàng)目，其技術(shù)等級不能承建與原告所訂合同規(guī)定的生產(chǎn)性廠房。因此被告對合同無效及工程質(zhì)量問題應(yīng)負(fù)全部責(zé)任，承擔(dān)工程質(zhì)量的返工費(fèi)，并償還給原告多收的工程款。

案例四：施工建房無資質(zhì)，釀成事故被判刑。

案情簡介：2003年3月，被告人顧某(杭州市余杭區(qū)運(yùn)河鎮(zhèn)個(gè)體建筑工匠)在沒有資質(zhì)承建工業(yè)廠房的情況下，超越承建范圍，與桐鄉(xiāng)某搪瓷制品有限公司法定代表人胡某簽訂協(xié)議，承建該公司的球磨車間。在施工過程中，被告人顧某違反規(guī)章制度，沒有按照規(guī)定要求的施工圖施工，且沒有采取有效的安全防范措施，冒險(xiǎn)作業(yè)，留下事故隱患。2003年4月16日15時(shí)許，施工人員砌筑完球磨車間西墻后，在墻身頂部澆天溝時(shí)，由于墻身全部采用五斗一蓋砌筑，且中間沒有立柱或磚墩加固，天溝模板沒有落地支撐，致使墻身失穩(wěn)倒塌，造成高某被墻體壓住而死亡、沈某等3人輕傷、韓某輕微傷的重大傷亡事故。

[案例評析]。

我國《刑法》第134條規(guī)定：“工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位的職工，由于不服管理、違反規(guī)章制度，或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別惡劣的，處3年以上7年以下有期徒刑?！敝卮筘?zé)任事故罪的成立以行為人在生產(chǎn)、作業(yè)過程中違反規(guī)章制度或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，發(fā)生了“重大傷亡事故”或者造成了“其他嚴(yán)重后果”為必備條件。本案中，被告人顧某在無建筑資質(zhì)的情況下承建工業(yè)廠房，超越承建范圍，且在施工過程中違章作業(yè)，造成一起1人死亡4人受傷的重大傷亡事故，其行為已構(gòu)成重大責(zé)任事故罪，依法應(yīng)受到刑事追究。同時(shí)，本案也警示人們，在農(nóng)村個(gè)人建房以及個(gè)體工商業(yè)主建廠房時(shí)，無資質(zhì)、超越承建范圍、違章施工建房的現(xiàn)象仍時(shí)有發(fā)生，但愿本案血的教訓(xùn)能夠引起建房戶的關(guān)注，杜絕和遠(yuǎn)離無資質(zhì)建房，避免因一時(shí)貪圖小利造成無可挽回的損失。同時(shí)，有關(guān)部門要重視安全生產(chǎn)，加大對這方面的管理力度，從源頭上遏制這類事故的發(fā)生。

．違章冒險(xiǎn)作業(yè)，出事將被判刑。

2000年11月30日，秀城區(qū)人民檢察院依法將被告人丁某重大事故一案向法院提起公訴。經(jīng)查，被告人在任法人代表的嘉興市某清洗有限責(zé)任公司無建筑企業(yè)資質(zhì)的情況下，超越經(jīng)營范圍，擅自承接了屬于建筑工程分項(xiàng)工程的嘉興市西馬橋小區(qū)房管幼兒園的外墻修補(bǔ)業(yè)務(wù)，無視《建筑施工高處作業(yè)安全技術(shù)規(guī)范》的有關(guān)規(guī)定，指派既沒有經(jīng)過專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)和專業(yè)考試，又無操作證的公司合同工楊某、沈某兩人對房管幼兒園的北側(cè)外墻進(jìn)行違章冒險(xiǎn)作業(yè)。楊某在無任何防護(hù)設(shè)備進(jìn)行作業(yè)的過程中因操作不當(dāng)致身體失去控制，頭部直接撞擊在北側(cè)外墻墻面上，因傷勢過重?fù)尵葻o效死亡。案發(fā)后，被告人丁某向公安機(jī)關(guān)投案自首，并向死者家屬作了適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)賠償。

所謂重大責(zé)任事故罪，是指工廠、礦山、林場、建筑企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位職工（包括從事生產(chǎn)的工人、科學(xué)技術(shù)人員和直接指揮生產(chǎn)的領(lǐng)導(dǎo)人員），由于不服管理，違反規(guī)章制度，或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)，因而發(fā)生重大傷亡事故，造成嚴(yán)重后果的行為。該罪具有以下法律特征：（1）犯罪主體是特殊主體，即企事業(yè)單位的職工及群眾合作經(jīng)營組織或個(gè)體經(jīng)營戶的從業(yè)人員。對于群眾合作經(jīng)營組織和個(gè)體經(jīng)營戶的主管負(fù)責(zé)人，在管理工作中玩忽職守，從而發(fā)生重大傷亡事故，造成嚴(yán)重后果的，也可按本罪追究刑事責(zé)任。（2）行為人必須具有不服管理，違反規(guī)章制度，或者強(qiáng)令工人違章冒險(xiǎn)作業(yè)的行為。（3）必須因違反規(guī)章制度造成了重大傷亡事故或者其他嚴(yán)重后果。重大傷亡事故是指死亡1人以上或者重傷3人以上。造成其他嚴(yán)重后果是指直接經(jīng)濟(jì)損失巨大或者使生產(chǎn)、工作受到重大損害等。

（4）重大事故必須發(fā)生在生產(chǎn)、作業(yè)活動(dòng)過程中，并同有關(guān)職工及從業(yè)人員的生產(chǎn)、作業(yè)有不可分離的聯(lián)系。（5）行為人對自己行為引起的重大事故后果主觀上是出于過失，而行為人違反規(guī)章制度的行為則往往是明知故犯。根據(jù)《刑法》134條規(guī)定，依法應(yīng)處3年以下有期徒刑或拘役。

案例五：衡陽大火緣由。

據(jù)新華社衡陽（2003年）11月15日電，湖南衡陽“11·3”特大火災(zāi)坍塌事故重大嫌疑人——坍塌的衡州大廈開發(fā)商永興集團(tuán)有限公司董事長李文革已被當(dāng)?shù)鼐娇刂啤?/p>

了解到，李文革14日上午已被當(dāng)?shù)鼐綔粼儐枴Ｅc此同時(shí)，一些與坍塌的衡州大廈相關(guān)建筑設(shè)計(jì)人員、組織施工人員、物業(yè)管理人員等涉嫌違法違規(guī)的人員，也已被當(dāng)?shù)鼐讲扇?qiáng)制性措施。

案例六：只因不按法規(guī)辦，開工損失20萬。

案情簡介：s建筑公司五處（乙方）中標(biāo)后，承接了b研究所（甲方）4800m2住宅工程。合同簽定后，乙方按甲方提供的施工平面位置（規(guī)劃部門批準(zhǔn)位置）放線后，發(fā)現(xiàn)擬建工程北端應(yīng)拆除的臨時(shí)建筑（花房），因未拆除影響正常施工。甲方代表察看現(xiàn)場后便做出將總平面位置進(jìn)行修改的決定，通知乙方將平面位置向南平移2m后開工。正當(dāng)乙方按平移后的工程位置挖完基槽時(shí)，規(guī)劃監(jiān)督工作人員進(jìn)現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)了問題，要求立即停工，向甲方開據(jù)5萬元人民幣罰款單，并要求工程原批準(zhǔn)的位置不得變動(dòng)。

乙方接到甲方仍按原平面位置施工的書面通知后提出索賠如下。

b研究所基建處：

按到貴方仍按原平面位置進(jìn)行施工的通知后，我方將立即組織實(shí)施，但因平移2米使原已挖好的所有橫墻基槽作廢，需要用土夯填并重新開挖新基槽。所發(fā)生的此類費(fèi)用及停工損失應(yīng)由貴方承擔(dān)。

1、所有橫墻基槽回填夯實(shí)費(fèi)用3.5萬元；

2、重新開挖新的橫墻基槽費(fèi)用6.3萬元。

3、86人停工20天損失費(fèi)2.52萬元。

4、租賃機(jī)械工具費(fèi)1.88萬元。

5、其他應(yīng)由甲方承擔(dān)的費(fèi)用0.8萬元，合計(jì)15萬元。

6、順延工期20天。

甲方審核后批準(zhǔn)了乙方的索賠。

案例評析：

此案是法制觀念淡薄在工程建設(shè)方面的體現(xiàn)。許多人明明知道政府對建筑工程規(guī)劃管理的要求，也清楚已經(jīng)批準(zhǔn)的位置不得隨意改變，但執(zhí)行中仍是我行我素，目無章規(guī)。本案中，甲方如按報(bào)批的平面位置提前拆除花房，創(chuàng)造施工條件?；虬幢Ａ艋ǚ糠桨溉?bào)規(guī)劃爭取批準(zhǔn)，都能避免20萬元的損失。

現(xiàn)實(shí)中，建設(shè)工程許可制度不認(rèn)真執(zhí)行的情況時(shí)有發(fā)生。常見的違法現(xiàn)象有：批準(zhǔn)施工圖后又修改設(shè)計(jì)的；擅自增加層數(shù)的；擅自改變使用性質(zhì)的；擅自改變平面布局等。希望大家從本案中得到教益。

案例七：不按規(guī)劃法規(guī)擅自施工獲處罰。

案情：

1994年9月，原告楊前文依法取得某縣縣城規(guī)劃區(qū)界定范圍內(nèi)的城南小區(qū)建設(shè)用地許可證，有效期一年（1994年9月至1995年9月）。1995年至1996年，原告未申請建設(shè)工程規(guī)劃許可證，即按照用地許可劃定的紅線建設(shè)完成第一、二、三層建筑物主體工程，后停止施工。1999年10月至2000年3月間續(xù)建完成第四、五、六層建筑物的主體工程，未裝修。2000年3月間，被告某縣建設(shè)局發(fā)現(xiàn)原告未申請建設(shè)工程規(guī)劃許可證，擅自在規(guī)劃區(qū)界定的城南小區(qū)建設(shè)第六層建筑物，經(jīng)勘察并委托評估，面積為99平方米，整體造價(jià)29700元。同年4月2日，被告向原告送達(dá)城建監(jiān)察通知書，責(zé)令其停止建設(shè)，并于5月15日組織聽證會，聽取原告的陳述、申辯。

６月２７日，被告作出行政處罰決定，認(rèn)定原告楊前文未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，擅自于2000年２月、３月間，建設(shè)第六層建筑物的行為，違反《中華人民共和國城市規(guī)劃法》（下稱《城市規(guī)劃法》）第三十二條、《福建省實(shí)施〈中華人民共和國城市規(guī)劃法〉辦法》（下稱《實(shí)施辦法》）的規(guī)定，決定處罰原告楊前文：責(zé)令限期（十日內(nèi)）改正（出具保證書）；并處罰款1485元。原告楊前文不服被告所作行政處罰，于2000年７月４日，向縣政府申請復(fù)議。９月２５日，縣政府作出行政復(fù)議決定，維持行政處罰決定。

十一、第四十四條的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，足以認(rèn)定。被告縣建設(shè)局根據(jù)《城市規(guī)劃法》第四十條、《實(shí)施辦法》第五十九條的規(guī)定，對其中的第六層建筑處以５％法定幅度內(nèi)的罰款１４８５元，適用法律、法規(guī)正確，量罰適當(dāng)、公正，行政執(zhí)法程序合法。遂判決維持被告所作行政處罰決定。宣判后，原告楊前文不服，提起上訴。

上訴人楊前文作出限期改正，并處罰款1485元的處罰，屬適用法律錯(cuò)誤，該處罰決定依法應(yīng)予撤銷，原判予以維持是錯(cuò)誤的。遂依法判決，撤銷一審行政判決；撤銷縣建設(shè)局行政處罰決定。

案例八：某重點(diǎn)工程招投標(biāo)活動(dòng)。

【背景資料】。

某省重點(diǎn)工程項(xiàng)目計(jì)劃于2004年12月28日開工，由于工程復(fù)雜，技術(shù)難度高，一般施工隊(duì)伍難以勝任，業(yè)主自行決定采取邀請招標(biāo)方式。于2004年9月8日向通過資格預(yù)審的a、b、c、d、e五家施工承包企業(yè)發(fā)出了投標(biāo)邀請書。該五家企業(yè)均按接受了邀請，并于規(guī)定時(shí)間9月20日~22日購買了招標(biāo)文件。

招標(biāo)文件中規(guī)定，10月18日下午4時(shí)是招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)截止時(shí)間。評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)：能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。

在投標(biāo)截止時(shí)間這前，a、b、d、e四家企業(yè)提交了投標(biāo)文件，但c企業(yè)于10月18日下行5時(shí)才送達(dá)，原因是中途堵車。10月21日下午由當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)監(jiān)督管理辦公室主持進(jìn)行了公開開標(biāo)。

評標(biāo)委員會成員共有7人組成，其中招標(biāo)人代表3人（包括e公司總經(jīng)理1人、d公司副總經(jīng)理1人、業(yè)主代表1人）、技術(shù)經(jīng)濟(jì)方面專家4人。評標(biāo)委員會于10月28日提出了書面評標(biāo)報(bào)告。b、a分列綜合得分第一、第二名。招標(biāo)人考慮到b企業(yè)投標(biāo)報(bào)價(jià)高于a企業(yè)，要求評標(biāo)委員會按照投標(biāo)價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)將a企業(yè)排名第一、b企業(yè)排名第二。11月10日招標(biāo)人向a企業(yè)發(fā)出了中標(biāo)通知書，并于12月12日簽訂了書面合同。

依據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》回答下面問題。

【問題】:。

1、業(yè)主自行決定采取邀請招標(biāo)方式的做法是否妥當(dāng)？說明理由。

2、c企業(yè)投標(biāo)文件是否有效？說明理由。

3、請指出開標(biāo)工作的不妥之處，說明理由。

4、請指出評標(biāo)委員會成員組成的不妥之處，說明理由。

5、招標(biāo)人要求按照價(jià)格標(biāo)準(zhǔn)評標(biāo)是否違法？說明理由。

【問題解答】:。

1、不妥。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（第十一條）規(guī)定，省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點(diǎn)項(xiàng)目中不適宜公開招標(biāo)的項(xiàng)目，要經(jīng)過省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)，方可進(jìn)行邀請招標(biāo)。（1分）因此，本案業(yè)主自行對省重點(diǎn)工程項(xiàng)目決定采取邀請招標(biāo)方式的做法是不妥的。

2、無效。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（第二十八條）規(guī)定，在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時(shí)間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。本案c企業(yè)的投標(biāo)文件送達(dá)時(shí)間遲于投標(biāo)截止時(shí)間，因此，該投標(biāo)文件應(yīng)被拒收。

3、根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》同一時(shí)間公開進(jìn)行。

本案招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)截止時(shí)間是10月18日下午4時(shí)，但遲至10月21日下午才開標(biāo)，是不妥之處之一。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（第三十五條）規(guī)定，開標(biāo)應(yīng)由招標(biāo)人主持。

本案由屬于行政監(jiān)督部門的當(dāng)?shù)卣型稑?biāo)監(jiān)督管理辦公室主持，是不妥之處之二。

4、根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》（第三十七條）e公司總經(jīng)理、d公司副總經(jīng)理擔(dān)任評標(biāo)委員會成員是不妥的。

《招標(biāo)投標(biāo)法》還規(guī)定評標(biāo)委員技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的2/3。本案技術(shù)經(jīng)濟(jì)方面專家比例為4/7，低于規(guī)定的比例要求。

5、違法。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》進(jìn)行評審和比較。

符合招標(biāo)文件的要求，屬于違法行為。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇九

甲將自己所有的一間房屋出租給乙使用，乙將該房屋用于水果零售，后乙業(yè)務(wù)發(fā)展，又向他人租借了更大的場地，便擅自將向甲租用的房屋，以自己的名義租給丙，盡管乙始終按時(shí)支付房租，但甲得知后，便以乙擅自轉(zhuǎn)租為由，訴至法院要求解除其與乙的合同。

正在訴訟期間，該地區(qū)遭遇百年不遇的強(qiáng)臺風(fēng)的襲擊，導(dǎo)致該出租的房屋倒塌，造成丙財(cái)產(chǎn)損失5000元。

請根據(jù)合同法原理，回答下列問題：

(1)甲的合同解除主張能否獲得法院支持，為什么?

(2)該出租房倒塌造成丙的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)，為什么?

s省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。

該建筑工程公司同時(shí)向a市海天水泥廠和b市豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現(xiàn)貨(袋裝)，噸價(jià)不超過1500元，請求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸，貨到付款，運(yùn)費(fèi)由供貨方自行承擔(dān)。”a市海天水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價(jià)1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至s省建筑工程公司，建筑工程公司于當(dāng)天驗(yàn)收并接收了貨物。

b市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。

理由是：本建筑工程僅需要100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進(jìn)行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。

豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。

問題：

(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系?

(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)?

(3)對海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性?

(4)海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時(shí)成立?合同內(nèi)容如何確定?

(5)設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價(jià)1599元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。

那么，二者之間的合同是否成立?如果成立，合同內(nèi)容如何確定?

答案：

(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間不存在生效的合同關(guān)系。

理由：某建筑工程公司并不確定豐華廠是否有其所需的水泥，某建筑工程公司發(fā)出的函件不符合要約的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)視為要約邀請，豐華后來的實(shí)際行動(dòng)應(yīng)視為要約，二者之間尚未成立合同關(guān)系。

(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥于法有據(jù)。

依據(jù)：豐華水泥廠與某建筑工程公司之間不存在生效的合同關(guān)系，某建筑工程公司當(dāng)然有拒絕的權(quán)利。

(3)海天水泥廠的發(fā)貨行為應(yīng)當(dāng)視為一個(gè)要約。

(4)海天水泥廠與建筑工程公司的合同，于建筑工程公司驗(yàn)收并接收貨物時(shí)成立生效。

合同內(nèi)容以建筑公司的承諾為準(zhǔn)，即貨物以接收的為準(zhǔn)，價(jià)格等其它條件以海天水泥廠的要約內(nèi)容為準(zhǔn)。

(5)二者之間的合同成立。

海天水泥廠的要約中并未表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更，且海天水泥廠在接到回信后并未及時(shí)反對，而是以實(shí)際行動(dòng)去履行，表明其默認(rèn)接受建筑公司的承諾，顧該承諾視為有效。

合同內(nèi)容以建筑公司的承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

學(xué)計(jì)算機(jī)的小熊畢業(yè)后到一家軟件公司工作，試用期間表現(xiàn)優(yōu)秀，出色完成了工作任務(wù)，可在試用期即將結(jié)束時(shí)，小熊突然離開公司。

半年后，他又重新應(yīng)聘到這家公司，經(jīng)過重重面試，最終又被公司錄取，但公司規(guī)定新入職員工必須經(jīng)過6個(gè)月的試用期經(jīng)考核合格后才能轉(zhuǎn)正。

小熊還得繼續(xù)等待漫長的試用期。

請結(jié)合勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，分析此案。

小熊還得在公司實(shí)習(xí),小熊在第一次在軟件公司試用期間離開公司，表明小熊無條件解除了勞動(dòng)合同(根據(jù)中華人民共和國勞動(dòng)法第三十二條之規(guī)定)，第二次來到同一公司是建立了新的.勞動(dòng)關(guān)系(中華人民共和國勞動(dòng)合同法第十九條之規(guī)定就不適用)，因此小熊還得繼續(xù)等待漫長的試用期。

1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。

洽談時(shí)，乙告訴甲屋頂有漏水現(xiàn)象。

為了盡快與女友丙結(jié)婚共同生活，甲對此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結(jié)婚登記。

入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進(jìn)行維修，乙認(rèn)為在訂立合同時(shí)已對漏水問題提前作了告知，甲當(dāng)時(shí)并無異議，仍同意承租，故現(xiàn)在乙不應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù)。

于是，甲自購了一批瓦片，找到朋友開的丁裝修公司免費(fèi)維修。

丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時(shí)按照甲的意思對別墅進(jìn)行了較大裝修。

更換瓦片大約花了10天時(shí)間，裝修則用了一個(gè)月，乙不知情。

更換瓦片時(shí)，一名工人不慎摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)數(shù)千元。

206月，由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問題，別墅屋頂出現(xiàn)大面積漏水，造成甲一萬余元財(cái)產(chǎn)損失。

4月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。

半年后丙返回別墅，發(fā)現(xiàn)戊已占用別墅。

原來，12月甲曾向戊借款10萬元，并親筆寫了借條，借條中承諾在不能還款時(shí)該別墅由戊使用。

在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。

問題：

2.別墅維修及費(fèi)用負(fù)擔(dān)問題應(yīng)如何處理?理由是什么?

4.別墅裝修問題應(yīng)如何處理?理由是什么?

5.甲是否有權(quán)請求乙賠償因年6月屋頂漏水所受損失?理由是什么?

6.丙可否行使對別墅的承租使用權(quán)?理由是什么?

7.丙應(yīng)如何向戊主張自己的權(quán)利?理由是什么?

1.為不定期租賃。

租賃期限六個(gè)月以上，當(dāng)事人未采取書面形式的，視為不定期租賃。

乙可以隨時(shí)解除合同，但應(yīng)當(dāng)在合理期限前通知承租人。

2.(1)甲有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修。

乙未履行維修義務(wù)，甲可以自行維修，維修費(fèi)用由乙負(fù)擔(dān)。

(2)甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔(dān)其支出的必要費(fèi)用。

瓦片質(zhì)量問題不影響乙對該項(xiàng)義務(wù)的承擔(dān)。

(3)因維修影響了甲的使用，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或延長租期。

但裝修期間不在延長租期的范圍。

3.(1)甲丁之間屬于無名合同，應(yīng)適用《合同法》總則的相關(guān)規(guī)定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規(guī)定，例如，費(fèi)用承擔(dān)問題適用贈與合同的規(guī)則，完成工作問題適用承攬合同規(guī)則。

(2)應(yīng)由丁承擔(dān)。

因?yàn)槎楣椭鳎瑧?yīng)對雇員在從事雇用活動(dòng)中遭受的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任。

4.乙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。

理由是承租人未經(jīng)出租人同意，對租賃物進(jìn)行改裝或增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。

5.無權(quán)。

造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無過錯(cuò)，因此損失應(yīng)由甲自行承擔(dān)。

6.丙有權(quán)對乙主張自己基于原租賃合同對該別墅的承租使用權(quán)。

因?yàn)槌凶馊嗽诜课葑赓U期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。

7.丙有權(quán)請求戊返還原物。

因?yàn)楸鶕?jù)《合同法》的規(guī)定是合法占有人，有權(quán)請求侵占人返還原物。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十

季某是成都某公司的技術(shù)總監(jiān)，北京一家公司招聘技術(shù)副總裁，季某經(jīng)過網(wǎng)上視屏面試，北京這家公司正式向季某發(fā)出offer，通知其國慶后即來北京上班報(bào)到。

季某為此很高興，請親朋好友多次聚會，花費(fèi)上萬元。

國慶后季某剛到北京，公司就通知其撤回offer，原因是該職位已經(jīng)有更合適的人員。

季某大為光火，向勞動(dòng)仲裁委提起仲裁，要求北京公司履行與自己的勞動(dòng)合同。

本人觀點(diǎn)：北京這家公司的做法非常不妥，有違誠信的市場原則，但是從勞動(dòng)法角度，季某的主張不會得到支持。

單位發(fā)出offer，應(yīng)視為要約邀請，雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)關(guān)系還沒有建立。

offer不等于勞動(dòng)合同，這一點(diǎn)是確定無疑的。

第二章 因勞動(dòng)合同的解除引發(fā)的勞動(dòng)爭議

案例一：到底是辭職還是解雇?

曾某是單位的主管，工作能力一般，與同事相處也不和諧。

人力資源總監(jiān)與其談話，要求自動(dòng)離職，并且手寫一份辭職申請書。

曾某寫完辭職申請書并且辦理完畢離職手續(xù)后，非常后悔，認(rèn)為自己被單位算計(jì)了。

于是向勞動(dòng)仲裁委申請仲裁，要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。

而單位稱曾某是自己提出離職了，有辭職申請書為證。

本人觀點(diǎn)：本案看似復(fù)雜，其實(shí)關(guān)鍵一點(diǎn)是用人單位提出解除勞動(dòng)合同的動(dòng)議，勞動(dòng)者同意了，雙方屬于協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同。

辭職申請書只是一個(gè)表象。

本案既不是辭職，也不是解雇，而是雙方協(xié)商一致解除。

進(jìn)一步講，本案的關(guān)鍵在舉證。

如果曾某能舉證證明人力資源總監(jiān)的談話內(nèi)容，則應(yīng)認(rèn)定為協(xié)商一致，如果不能舉證，那么辭職申請書就具有強(qiáng)大證明力，足以證明是勞動(dòng)者自動(dòng)離職。

第三章 因勞動(dòng)合同的終止引發(fā)的勞動(dòng)爭議

案例一：約定終止條件出現(xiàn)，企業(yè)終止勞動(dòng)合同無效。

魏某(女)與單位的勞動(dòng)合同即將到期時(shí)，單位提前一個(gè)月發(fā)出不予續(xù)簽通知書。

在單位支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，雙方解除了勞動(dòng)合同。

但是幾天后魏某發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)懷有身孕，隨要求與單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。

單位稱雙方勞動(dòng)合同已經(jīng)解除，并且也支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，勞動(dòng)合同不可能繼續(xù)履行。

本人觀點(diǎn)：《勞動(dòng)合同法》有明確規(guī)定，女職工在三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)以及勞動(dòng)者在醫(yī)療期等，如遇勞動(dòng)合同到期，則勞動(dòng)合同自動(dòng)順延至上述期限屆滿。

本案中魏某在單位辦理離職手續(xù)期間已經(jīng)懷孕，實(shí)際上此時(shí)勞動(dòng)合同并沒有到期，單位以勞動(dòng)合同到期而不予續(xù)簽是缺乏法律依據(jù)的，因此勞動(dòng)合同的解除也是沒有法律效力的。

雙方勞動(dòng)關(guān)系仍然存在，魏某有權(quán)回單位上班，并享受相應(yīng)孕期待遇。

進(jìn)一步說，女職工的三期以及醫(yī)療期等可以改變勞動(dòng)合同期限，使其延長，可以使勞動(dòng)合同到期終止變得沒有法律效力，但是這些期間不能對抗《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定的過錯(cuò)性解除——如果勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，即使正處于醫(yī)療期，用人單位也可以解除勞動(dòng)合同。

第四章 因調(diào)崗調(diào)薪引發(fā)的勞動(dòng)爭議

案例一：增設(shè)部門總監(jiān)，對部門經(jīng)理是否意味著調(diào)崗

張某是公司的財(cái)務(wù)經(jīng)理，是財(cái)務(wù)部的一把手，全面負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)部的日常管理。

后公司架構(gòu)調(diào)整，在財(cái)務(wù)部設(shè)立財(cái)務(wù)總監(jiān)的職位，其級別高于財(cái)務(wù)經(jīng)理。

張某向仲裁委提起仲裁，認(rèn)為用人單位單方面調(diào)崗，沒有協(xié)商一致，要求恢復(fù)自己對財(cái)務(wù)部全面管理工作。

本人觀點(diǎn)：公司出于發(fā)展需要進(jìn)行必要的戰(zhàn)略調(diào)整，增設(shè)或者減少一些部門或者崗位，法律是允許的，只要不調(diào)整薪酬，問題就很好解決。

所以，對于某個(gè)員工欲進(jìn)行調(diào)崗調(diào)薪，可以分兩步走，先調(diào)崗不調(diào)薪，待其接受這一事實(shí)或者勞動(dòng)仲裁敗訴后，再相應(yīng)的調(diào)整薪酬。

并且，就調(diào)崗的合理性來說，財(cái)務(wù)經(jīng)理原先承擔(dān)著巨大的工作壓力，這對于勞動(dòng)者來說是義務(wù)，對于用人單位來說是權(quán)利。

(用人單位的義務(wù)是給付工資，勞動(dòng)者的權(quán)利是獲得報(bào)酬)。

現(xiàn)在增加了財(cái)務(wù)總監(jiān)，財(cái)務(wù)經(jīng)理的義務(wù)少了，相當(dāng)于用人單位放棄了自己的部分權(quán)利，從民法原理角度，是符合權(quán)利可以放棄的原則的。

案例二：崗變薪不變，員工拒絕到新崗位報(bào)到被企業(yè)辭退

陳某是單位的技術(shù)總監(jiān)，在總部北京工作。

公司因?yàn)闃I(yè)務(wù)發(fā)展需要，在南京開設(shè)了分公司。

人力資源負(fù)責(zé)人和陳某協(xié)商，希望調(diào)任陳某至南京分公司副總經(jīng)理。

陳某認(rèn)為公司將自己調(diào)往南京，是想把自己支走，因此不同意。

雙方發(fā)生爭議，訴至勞動(dòng)仲裁委。

本人觀點(diǎn)：勞動(dòng)合同履行地點(diǎn)是勞動(dòng)合同重要條款。

將陳某調(diào)往外地，是對勞動(dòng)合同條款的變更，雙方應(yīng)遵循協(xié)商一致的原則。

本案雙方已訴至勞動(dòng)仲裁委，可以預(yù)見陳某將勝訴。

除非雙方達(dá)成一致意見，否則陳某將繼續(xù)在北京總部工作。

公司的快速多元化發(fā)展，在各地設(shè)立分公司，并派駐總部人員常駐是常有的事。

但從法律角度，應(yīng)遵循協(xié)商一致原則。

提出兩點(diǎn)對策，一是充分協(xié)商，簽署補(bǔ)充協(xié)議，作為對勞動(dòng)合同的變更;而是不任命分公司的職位，以出差的名義排其前往工作，即不形成對勞動(dòng)合同的變更。

第五章 因勞動(dòng)報(bào)酬引發(fā)的勞動(dòng)爭議

案例一：設(shè)計(jì)師晝夜加班，離職時(shí)索要加班費(fèi)

本人觀點(diǎn)：由于崗位需要，廣告公司平面設(shè)計(jì)人員一般是晚上工作，并且每天實(shí)際工作時(shí)間是超過8小時(shí)的。

因此比較穩(wěn)妥的方法是申請綜合工時(shí)制，這樣即不存在延時(shí)加班等情形。

當(dāng)然，勞動(dòng)者主張延時(shí)加班，是要由勞動(dòng)者舉證的。

這些證據(jù)包括——與會人員簽名的會議記錄、在延長時(shí)間內(nèi)完成的工作并有相應(yīng)記錄、證人證言(效力較弱)、往來收發(fā)的郵件等等。

案例二：客戶毀約，離職銷售員索要提成工資

白某是一家培訓(xùn)公司的銷售人員，一次與某事業(yè)單位順利簽單。

該培訓(xùn)公司與事業(yè)單位的合同約定總款項(xiàng)30萬元，分3個(gè)月支付。

根據(jù)培訓(xùn)公司提成制度，當(dāng)月回款額5%作為提成發(fā)放。

合同簽訂后，白某因?yàn)樯眢w原因而提出離職，并辦理了離職手續(xù)。

但是商海難料，事業(yè)單位解除了該培訓(xùn)合同。

白某得知后，認(rèn)為自己在職時(shí)簽下此單，根據(jù)規(guī)章制度公司應(yīng)支付提成，至于該合同時(shí)候履歷，則不關(guān)自己的'事情。

本人觀點(diǎn)：剝繭抽絲，本案的關(guān)鍵就是提成制度的效力以及執(zhí)行的問題。

只要該制度經(jīng)過民主程序討論協(xié)商或者公示并有勞動(dòng)者簽字，同時(shí)內(nèi)容合理合法，就是有效的。

具體本案中，提成制度明確規(guī)定，支付提成的前提是當(dāng)月有回款，而不是簽訂合同就支付，所以白某的要求是不會得到支持的。

第六章 因日常管理引發(fā)的勞動(dòng)爭議

案例一：員工拒不交接工作，卻反訴企業(yè)拖欠工資

岳某勞動(dòng)合同即將到期，單位不打算續(xù)簽。

在向岳某發(fā)出不予續(xù)簽通知書后，岳某表示反對，稱自己找不到其他工作，于是在勞動(dòng)合同到期之后，仍然每天來上班，并且每天在公司門口，拿一份當(dāng)天的報(bào)紙拍照，以證明自己每天來上班。

岳某為人蠻橫，公司同事都不愿招惹。

此狀況一直持續(xù)兩月之久。

鑒于岳某每天都來，公司也支付的工資。

后單位向其發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書，稱自x月x日起將不再支付工資。

岳某隨向勞動(dòng)仲裁委申請仲裁，要求雙倍工資，經(jīng)濟(jì)賠償金等。

本人觀點(diǎn)：勞動(dòng)合同到期，用人單位完全有權(quán)利不續(xù)簽。

個(gè)別勞動(dòng)者的蠻橫無理，用人單位應(yīng)采取法律手段來保護(hù)自身利益。

本案中用人單位大意失荊州，岳某每天來上班，單位還支付工資，雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，該事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系相當(dāng)于原勞動(dòng)合同的續(xù)簽，因此用人單位不僅要支付一個(gè)月的雙倍工資，在發(fā)出解除通知書后還應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金。

勞動(dòng)者拒不交接工作時(shí)，用人單位應(yīng)及時(shí)停發(fā)工資，停止繳納社保，謹(jǐn)防因?yàn)橥涎佣纬墒聦?shí)勞動(dòng)關(guān)系。

案例二：預(yù)休年假，企業(yè)想收回不容易

2008年頒布了《國務(wù)院年假管理?xiàng)l例》，對于年假有了詳細(xì)的規(guī)定。

除非與員工有書面協(xié)議，否則年假不能存入下一年度，即在當(dāng)年必須使用完，或者按照300%來支付。

支付300%，包含本身工資，其實(shí)是多支付2倍，這一點(diǎn)與法定節(jié)假日支付300%是不同的。

1997年8月5日上午，某客運(yùn)公司的長途客車上的檢票員發(fā)現(xiàn)甲、乙、丙3人沒有買票，于是讓某補(bǔ)票。

三人蠻不講理，司機(jī)說;“你們沒有買票，我們就可以把你們趕下車，干嘛那么多廢話?！比寺牶?，感到害怕，其中甲、乙馬上就補(bǔ)了票，但丙由于身上沒帶錢，央求汽車把他帶到某某站。

檢票員不同意，把丙趕下車，當(dāng)日下午1點(diǎn)，售票員發(fā)現(xiàn)客人太多，已經(jīng)超員5人，于是便拒載后來的客人。

丁由于有急事，央求上車，售票員說，“客車運(yùn)輸不能超載，出了問題，我們要負(fù)責(zé)任的?！倍≌f：“出了問題，我負(fù)責(zé)。不管什么問題，我都一人負(fù)責(zé)?！笔燮眴T無奈便讓其上了車，還說：“出了問題可由你一個(gè)全部負(fù)責(zé)!”下午3點(diǎn)，售票員發(fā)現(xiàn)戊某攜帶危險(xiǎn)品，便隨之把危險(xiǎn)品拿到車下銷毀。

戊堅(jiān)決反對。

售票員說;“要么你拿著危險(xiǎn)品下車，要么讓我銷毀?！焙髞?，由于擁擠，王某把孕婦趙某擠得流產(chǎn)了。

根據(jù)上述案情，回答下列問題：

(1)乘車人甲、乙、丙3人沒買票，售票員可否把其趕下車?

(2)由于丙身上沒帶錢，售票員最終還是把他趕下車?是否合法?為什么?

(3)售票員是否有權(quán)銷毀旅客攜帶的危險(xiǎn)品?為什么?

(4)對于趙某的流產(chǎn)，丁是否應(yīng)負(fù)責(zé)?為什么?

(5)對于趙某的流產(chǎn)，售票員和其運(yùn)輸公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?

(6)對于趙某的流產(chǎn)，王某是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任?

答案：

(1)乘車人沒買票，售票員不能直接把人趕下車，應(yīng)先讓其補(bǔ)票。

(2)合法。

因其享受坐車的權(quán)利，就應(yīng)承擔(dān)付款買票的義務(wù)。

(3)有權(quán)。

因其攜帶的危險(xiǎn)品已危及所有旅客的安全。

(4)丁某對于趙某的流產(chǎn)應(yīng)負(fù)主要責(zé)任之一，因其明知超載運(yùn)輸，而強(qiáng)行上車，對造成并加劇引發(fā)趙某流產(chǎn)的擁擠狀態(tài)負(fù)有一定責(zé)任。

(5)對于趙某的流產(chǎn)，客運(yùn)公司負(fù)責(zé)違約損害賠償。

但公司可對其工作人員售票員進(jìn)行追償，讓其承擔(dān)部分責(zé)任。

(6)對于趙某的流產(chǎn)，如果王某沒有過錯(cuò)，王某將不承擔(dān)任何責(zé)任，其責(zé)任主要由運(yùn)輸公司承擔(dān)。

(7)客運(yùn)公司應(yīng)對丙的人身傷害負(fù)責(zé)。

解題思路

本題可分為兩個(gè)部分，第(1)-(3)問為第一部分，考查客運(yùn)合同的權(quán)利義務(wù)，第(4)-(7)問為第二部分，考查違約責(zé)任及人身侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。

本題設(shè)計(jì)思路比較簡明，法律關(guān)系也比較簡單。

法理詳解

(1)、(2)、(3)《合同法》第294條規(guī)定;“旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票乘運(yùn)。旅客無票乘運(yùn)、超程乘運(yùn)、超級乘運(yùn)或者持失效客票乘運(yùn)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。旅客不交付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。”

第297條規(guī)定：“旅客不得隨身攜帶或者在行李中夾帶易燃、易爆、有毒、有腐蝕性，有放射性以及有可能危及運(yùn)輸工具上人身和財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)物品或者其他違禁物品。

旅客違反前規(guī)定的，承運(yùn)人可以將違禁物品卸下，銷毀或者送交有關(guān)部門。

旅客堅(jiān)持?jǐn)y帶或者夾帶違禁物品的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)拒絕運(yùn)輸。

根據(jù)以上兩個(gè)條文的規(guī)定，可得出第(1)-(3)問的答案。

(4)、(5)、(6)、(7)《合同法》第302條規(guī)定：“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意，重大過失造成的除外。

前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票，持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可拱乘的無票旅客。

依該規(guī)定，客運(yùn)承運(yùn)人對旅客的傷亡應(yīng)負(fù)無過錯(cuò)責(zé)任。

本案中趙某作為旅客，在乘運(yùn)期間人身受到傷害，客運(yùn)公司依法應(yīng)負(fù)違約損害賠償責(zé)任。

至于丙的傷害賠償責(zé)任，依第302條第2款之規(guī)定，仍應(yīng)由客運(yùn)公司負(fù)擔(dān)。

因?yàn)樵诘?7)問的假設(shè)中，檢票員未將不買票的丙趕下車，而是同意將其帶到某某站，這就意味著丙是經(jīng)承運(yùn)人許可拱乘的無票旅客，在運(yùn)輸途中發(fā)生人身傷亡的，照樣適用第302條第1款的規(guī)定。

至于丁對趙某的責(zé)任，應(yīng)是建立在一般侵權(quán)的責(zé)任基礎(chǔ)之一的，而王某并無過錯(cuò)，對趙某不應(yīng)負(fù)擔(dān)責(zé)任。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十一

甲商場3月份欲從乙冰箱廠購進(jìn)冰箱50臺，每臺2800元，共計(jì)14萬元。雙方約定4月份貨到后先付4萬元，其余待銷售后付清余下的10萬元貨款。后乙冰箱廠想在甲商場開設(shè)銷售專柜，打開銷路。雙方遂簽訂租賃場地合同，約定租賃期為1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2萬元，共計(jì)24萬元。由乙冰箱廠3個(gè)月付1次，分4次付清。7月份乙冰箱廠通知甲商場，稱用應(yīng)收甲商場的10萬元冰箱貨款中的6萬元抵銷其4月至7月的租金。

試分析：乙冰箱廠的做法是否合法?為什么?

乙冰箱廠的做法符合我國合同法的有關(guān)規(guī)定。我國《合同法》第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，……當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時(shí)生效。本案中，甲商場與乙冰箱廠互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)，彼此的合同標(biāo)的物又屬于種類和品質(zhì)相同的貨幣，也到了履行期，因此，乙冰箱廠可以根據(jù)我國合同法的有關(guān)同類債務(wù)相互抵銷的規(guī)定，通知甲商場對6萬元債務(wù)予以抵銷。

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建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十二

某甲和某工廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行使3萬公里的卡車交付給甲，價(jià)款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內(nèi)余款付清。

合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交車款50元;一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。

合同訂立后，該卡車因外出運(yùn)貨耽誤，未能在6月底以前返回。

7月1日，卡車在途經(jīng)山路時(shí)，因遇雨，被塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡進(jìn)行了修理，于7月10日交付給甲。

10天后，甲在運(yùn)貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。

另有人向甲提出，甲可以按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請求雙倍賠償。

工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有力理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。

現(xiàn)請回答下列問題：

1、汽車買賣合同是否有效?

2、卡車受損，損失應(yīng)由誰承擔(dān)?

3、甲能否按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請求雙倍賠償?

4、甲能否要求退車?

5、甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金?

6、甲能否請求工廠賠償經(jīng)營損失?

7、甲能否同時(shí)請求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金?

三、答案：

1、有效。

2、卡車受損應(yīng)由工廠負(fù)責(zé)。

依《合同法》第142條之規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)。

此時(shí)卡車尚未交付，所以應(yīng)由出賣人某工廠承擔(dān)。

3、不能。

因?yàn)樽鳛楹贤膶Ψ疆?dāng)事人某工廠并非《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》所稱的“經(jīng)營者”，甲也不是該法所稱的“消費(fèi)者”。

4、能。

根據(jù)《合同法》第111條：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。

對違約責(zé)任沒有約定或約定不明確的，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。”

5、甲不能同時(shí)請求工廠支付違約金并雙倍返還定金。

根據(jù)《合同法》第116條之規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

6、能。

根據(jù)《合同法》第113條之規(guī)定，當(dāng)事人一方面履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

本案中，甲的經(jīng)營收入損失可視為因工廠履約不符合約定而給甲造成的可得效益的損失，且這種損失能為工廠在訂約時(shí)所預(yù)見。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十三

本協(xié)議中的所有術(shù)語，除非另有說明，否則其定義與雙方于_____年______月____日簽訂的《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》(下稱“原合同”)中的定義相同。鑒于：

發(fā)包方和設(shè)計(jì)方于______年______月____日共同簽署了《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》，雙方本著互利互惠的原則，經(jīng)友好協(xié)商，就《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》中未盡事項(xiàng)特訂立以下補(bǔ)充協(xié)議：

1、所有單體工程施工圖必須在20__年2月15日前完成，以保證工程項(xiàng)目順利進(jìn)行。

2、因功能改變等原因造成的設(shè)計(jì)變動(dòng)，施工圖紙應(yīng)保證不影響工程正常進(jìn)行(包括地庫、地下室增層、閣樓、機(jī)房變動(dòng)等)。

3、鋼結(jié)構(gòu)的二次設(shè)計(jì)由發(fā)包方發(fā)包，并由設(shè)計(jì)方進(jìn)行審核。

4、設(shè)計(jì)方須派駐設(shè)計(jì)代表，保證及時(shí)、有效的解決施工過程中的一切設(shè)計(jì)問題。

5、因出圖時(shí)間延誤，施工過程中設(shè)計(jì)問題解決不及時(shí)等原因造成的一切損失，按工程實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用由設(shè)計(jì)方負(fù)責(zé)賠償。

本協(xié)議生效后，即成為《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》不可分割的組成部分，與《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》具有同等的法律效力。

除本協(xié)議中明確所作修改的條款之外，原協(xié)議的其余部分應(yīng)完全繼續(xù)有效。

發(fā)包方：___________

設(shè)計(jì)方：___________

____年____月____日

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十四

甲方公司因工作和業(yè)務(wù)發(fā)展需要，經(jīng)甲乙雙方平等友好協(xié)商，就甲方聘請乙方擔(dān)任甲方公司工程師，達(dá)成如下聘用協(xié)議：

二、甲方責(zé)任和義務(wù)。

1、將相關(guān)資料歸還乙方。

2、投標(biāo)。

3、甲方應(yīng)妥善保管乙方資料和證書，確保職稱證書完好無損。如果由于甲方原因發(fā)生乙方的證書丟失或吊銷，甲方應(yīng)賠償損失。

三、乙方的責(zé)任和義務(wù)。

1、乙方承諾向甲方提供的資料真實(shí)合法，若乙方提供的資料是虛假偽造，乙方自行承擔(dān)一切責(zé)任并負(fù)責(zé)賠償甲方相應(yīng)損失。

2、乙方的職稱證書在協(xié)議有效期內(nèi)交由甲方保管。

四、酬金。

1、酬金按年支付，支付標(biāo)準(zhǔn)為年。

2、付款時(shí)間：酬金一次性付清。即雙方簽訂協(xié)議時(shí)，乙方提供工程師證書（原件）、身份證復(fù)印件、畢業(yè)證復(fù)印件、一寸彩色照片（或電子版）。甲方收到上述資料后一次性將第________年聘用工資元匯到乙方指定賬戶。乙方須保證證書未在其它公司掛靠，如因乙方證書已掛靠而導(dǎo)致甲方不能使用的，乙方須退還甲方支付的聘用工資。

五、違約責(zé)任。

1、協(xié)議有效期內(nèi)，乙方提出終止協(xié)議，則乙方必須雙倍返還酬金，甲方提出終止協(xié)議則已付酬金不予返還。

2、乙方須保證證書真實(shí)、有效，如因乙方提供虛假證書，導(dǎo)致甲方投標(biāo)或申辦資質(zhì)失敗，乙方退還甲方已付酬金。

六、其他。

1、本協(xié)議期滿前一個(gè)月，如雙方達(dá)成一致意見，可續(xù)簽本協(xié)議。若不續(xù)簽的，甲方應(yīng)及時(shí)歸還乙方所有證件，甲方不得扣留拖延歸還任何證件。

2、協(xié)議終止或協(xié)議期滿后，甲乙雙方應(yīng)彼此友好合作，配合完成解除協(xié)議等相關(guān)的后續(xù)工作。

3、本協(xié)議一式貳份，雙方各執(zhí)一份。

乙方：________。

法定代表人：________身份證號：________。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十五

根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》和《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例》的有關(guān)規(guī)定，經(jīng)雙方協(xié)商一致，簽訂本合同，以資共同遵守。

第一條工程名稱__________；

工程地點(diǎn)__________；

工程規(guī)模__________；

工程投資__________；

第二條委托方根據(jù)本合同規(guī)定填寫建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)委托書。（見附表一、二）。

第三條勘察設(shè)計(jì)費(fèi)取費(fèi)的依據(jù)和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，按國家規(guī)定執(zhí)行。

勘察設(shè)計(jì)費(fèi)的撥付辦法，自合同生效后__天內(nèi)，委托方應(yīng)向承包方給付定金。合同履行后，定金抵作勘察設(shè)計(jì)費(fèi)，不足部分委托方應(yīng)在__天內(nèi)一次結(jié)清（或訂為分若干次結(jié)清）。

勘察任務(wù)的定金為勘察費(fèi)的30％，設(shè)計(jì)任務(wù)的定金為估算設(shè)計(jì)費(fèi)的20％。本工程的勘察費(fèi)為__元估算設(shè)計(jì)費(fèi)為__元。

委托方不履行合同的，無權(quán)要求返還定金；承包方不履行合同的，應(yīng)雙倍返還定金。

第四條委托方的義務(wù)。

1、委托方應(yīng)在商定的時(shí)間內(nèi)向承包方提供必要的資料并對提供的時(shí)間、進(jìn)度與資料和可靠性負(fù)責(zé)。提供資料的內(nèi)容、技術(shù)要求及期限見附表三。

2、在勘察設(shè)計(jì)人員進(jìn)入現(xiàn)場作業(yè)或配合施工時(shí)，應(yīng)負(fù)責(zé)提供以下工作和生活條件。

3、委托方配合引進(jìn)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)任務(wù)，從詢價(jià)、對外談判、國內(nèi)外技術(shù)考察直至建成投產(chǎn)的各階段，應(yīng)吸收承擔(dān)有關(guān)設(shè)計(jì)任務(wù)的承包參加。

4、按有關(guān)規(guī)定的勘察設(shè)計(jì)取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)如期如數(shù)付給承包方勘察設(shè)計(jì)費(fèi)。

5、維護(hù)承包方的勘察成果和設(shè)計(jì)文件，不得擅自修改或轉(zhuǎn)讓給第三方重復(fù)使用。

第五條承包方的義務(wù)。

1、承包方應(yīng)在__年__月__日前提交有關(guān)勘察成果和設(shè)計(jì)文件，并承擔(dān)責(zé)任。提交勘察成果的范圍、進(jìn)度和質(zhì)量，以及設(shè)計(jì)的階段、進(jìn)度、質(zhì)量和設(shè)計(jì)文件份數(shù)。

2、初步設(shè)計(jì)經(jīng)上級主管部門審查后，在原定任務(wù)書范圍內(nèi)的必要修改，由承包方負(fù)責(zé)。原定任務(wù)書有重大變更而重作或修改設(shè)計(jì)時(shí)，須具有設(shè)計(jì)審批機(jī)關(guān)或設(shè)計(jì)任務(wù)書批準(zhǔn)機(jī)關(guān)的意見書，經(jīng)雙方協(xié)商，另訂合同。

3、設(shè)計(jì)單位對所承擔(dān)設(shè)計(jì)任務(wù)書的建設(shè)項(xiàng)目應(yīng)配合施工，進(jìn)行設(shè)計(jì)技術(shù)交底，解決施工過程中有關(guān)設(shè)計(jì)的問題，負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)變更和修改預(yù)算，參加試車考核及工程竣工驗(yàn)收。對于大中型工業(yè)項(xiàng)目和復(fù)雜的民用工程應(yīng)派現(xiàn)場設(shè)計(jì)代表，并參加隱蔽工程驗(yàn)收。常駐代表費(fèi)用由雙方協(xié)商（另附協(xié)議）。

第六條違約責(zé)任。

1、因勘察設(shè)計(jì)質(zhì)量低劣引起工程返工，或未按期提交勘察設(shè)計(jì)文件拖延工期造成損失，由承包方繼續(xù)完善勘察設(shè)計(jì)任務(wù)，并視造成的損失浪費(fèi)大小減收或免收勘察設(shè)計(jì)費(fèi)。具體規(guī)定如下：

2、因勘察設(shè)計(jì)錯(cuò)誤而造成工程重大質(zhì)量事故，承包方除免收受損失部分的勘察設(shè)計(jì)費(fèi)外，還應(yīng)付給委托方與直接受損失部分的勘察設(shè)計(jì)費(fèi)相等的賠償金。

3、承包方不按合同規(guī)定的期限提交勘察成果、設(shè)計(jì)文件，每拖延一天，應(yīng)向委托方交納按勘察設(shè)計(jì)費(fèi)5‰的違約金。

4、由于變更計(jì)劃、提供的資料不準(zhǔn)確、未按期提供勘察設(shè)計(jì)必需的資料或工作條件而造成勘察設(shè)計(jì)工作的返工、窩工或修改設(shè)計(jì)，委托方應(yīng)按承包方實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用。具體規(guī)定如下：

5、因委托方責(zé)任造成勘察設(shè)計(jì)工作的重大返工或重任設(shè)計(jì)，應(yīng)另行增加勘察設(shè)計(jì)費(fèi)用。

6、委托方超過合同規(guī)定的日期付費(fèi)時(shí)，應(yīng)償付逾期的違約金。違約金每逾期一天，按該工程勘察設(shè)計(jì)費(fèi)的5‰計(jì)算。

第七條爭議的解決方式。

合同執(zhí)行過程中如有爭議，雙方應(yīng)及時(shí)協(xié)商解決，協(xié)商不成時(shí)，雙方屬于一個(gè)部門的由上級主管部門調(diào)解；調(diào)解不成，或雙方不屬于同一個(gè)部門的，合同雙方任何一方均可向工商局經(jīng)濟(jì)合同仲裁委員會申請仲裁，也可直接向人民法院起訴。

第八條經(jīng)雙方協(xié)商一致，增加補(bǔ)充下列__項(xiàng)條款（沒有增補(bǔ)以“空白”記入）。

第九條附則。

本合同未言明事項(xiàng)，一律按《中華人同共和國經(jīng)濟(jì)合同法》和《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同條例》規(guī)定執(zhí)行。

本合同附件：《建筑工程設(shè)計(jì)委托書》、《工程地質(zhì)勘察委托書》、《建設(shè)文件和勘察設(shè)計(jì)基礎(chǔ)資料交付日期一覽表》、《勘察設(shè)計(jì)文件交付日期一覽表》等均為本合同的組成部分，具有同等的法律效力。

本合同自雙方簽字蓋章之日起生效，正本2份，委托方、承包方各執(zhí)1份；副本__份，分別報(bào)送業(yè)務(wù)主管部門、工商行政管理局和建設(shè)銀行備案。

委托方（蓋章）：

承包方（蓋章）：

鑒（公）證意見：

地址：

地址：

經(jīng)辦人：

法定代表人（簽名）：

法定代表人（簽名）：

鑒（公）證機(jī)關(guān)（章）。

委托代理人（簽名）：

委托代理人（簽名）：

開戶銀行：開戶銀行：

帳號：

帳號：

電話：

電話：

電掛：

電掛：

郵政編碼：

郵政編碼：

簽約時(shí)間年月日簽約地點(diǎn)___________。

有效期限年月日至年月日。

附表一：

委托方委托承包方進(jìn)行__________________________設(shè)計(jì)工作。

工程設(shè)計(jì)項(xiàng)目表。

項(xiàng)目名稱建設(shè)性質(zhì)投資（萬元）規(guī)模建筑層數(shù)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)內(nèi)容。

附表二：

工程、地質(zhì)勘察委托書。

場地位置。

設(shè)計(jì)單位。

要察。

求資。

提料。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十六

甲方：（以下簡稱甲方）。

乙方：（以下簡稱乙方）。

身份證：

為了確保工程順利完成，充分發(fā)揮技術(shù)力量，加強(qiáng)內(nèi)部統(tǒng)一管理，落實(shí)任務(wù)和責(zé)任，甲方將承建的__安泰.御華城一期_工程的工程檔案承包給乙方，為了落實(shí)各自權(quán)利和義務(wù)，全力配合按期完工，經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議，望共同遵守，嚴(yán)格執(zhí)行。

一、工作范圍及內(nèi)容。

1、建筑竣工資料（渝建竣表格、檢驗(yàn)批表格）和監(jiān)理報(bào)驗(yàn)資料的填寫和整理。（建筑竣工資料包含：基礎(chǔ)、主體、裝飾、水電的施工資料,其中保溫、涂料、門窗、防水等分包單位的資料由乙方負(fù)責(zé)收集整理歸檔）。

2、負(fù)責(zé)收集并整理各種材料的合格證、質(zhì)保書等保證資料。

3、負(fù)責(zé)填報(bào)各種材料的復(fù)檢和試件的檢測委托單，收集各報(bào)告。

4、負(fù)責(zé)所有建竣資料的裝訂，費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)，并移交檔案室。

5、工程承包建筑面積約：8.8萬平方米(最終以竣工結(jié)算面積為準(zhǔn)）。

二、質(zhì)量要求：

20xx）、《工程建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)強(qiáng)制性條文》以及其他標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范來填寫和整理資料，保證所做資料全部合格，并能順利移交檔案館和建設(shè)單位。

三、工期：

根據(jù)該工程的施工進(jìn)度計(jì)劃，乙方應(yīng)配合甲方，合理安排人員，按時(shí)按質(zhì)完成工作任務(wù)，工期為從開工之日起算21個(gè)日歷月。如甲方工期超出，超出部分甲方按6000元/月補(bǔ)貼乙方。

四、單價(jià)及付款方式：

甲方按單價(jià)2.2元/平方米支付乙方承包費(fèi)用。付款面積為本工程竣工建筑面積。付款方式：每個(gè)月支付6000元。在工程預(yù)驗(yàn)收后付足乙方承包費(fèi)的85%，余15%在檔案移交后三日之內(nèi)付清。并由乙方給甲方出具等額的收款收據(jù)。

五、甲方應(yīng)負(fù)的責(zé)任和義務(wù)：

1向乙方提供該工程的施工圖一套及電子版本，相應(yīng)的圖紙會審、技術(shù)變更核定及設(shè)計(jì)變更通知單等資料。完工后，向乙方提供完整的竣工圖四套。

2負(fù)責(zé)檢測所試驗(yàn)費(fèi)用和檔案館人員到現(xiàn)場檢查、驗(yàn)收時(shí)的其他費(fèi)用，負(fù)責(zé)提供送樣車輛。

3提供辦公室給乙方，并配置辦公桌、文件柜，電腦。向乙方提供免費(fèi)食宿。

4配合乙方相關(guān)工作。

六、乙方應(yīng)負(fù)的責(zé)任和義務(wù)。

1做好工作范圍的本職工作，并協(xié)助甲方做好相關(guān)工作。

2負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)檔案館的聯(lián)系，保證工作順利進(jìn)行。

3負(fù)責(zé)檔案資料的所有耗材、輔材以及送檔所有檔案盒和相關(guān)配套資料夾板，后期掃描電子檔案及刻盤等所有費(fèi)用。

4按工程進(jìn)度編寫技術(shù)檔案，按工程進(jìn)度送檢材料，反應(yīng)出的試驗(yàn)資料真實(shí)，數(shù)量完整，并符合設(shè)計(jì)和有關(guān)規(guī)范要求。

5資料整潔，字跡清楚，簽字完整齊全。

6確保該工程檔案資料達(dá)到合格，并提交四套完整竣工檔案資料。

7負(fù)責(zé)本工程的取樣送檢，當(dāng)出現(xiàn)不合格材料時(shí)及時(shí)通知甲方。并配合甲方進(jìn)行處理。

8負(fù)責(zé)配合建設(shè)、監(jiān)理、質(zhì)檢、實(shí)驗(yàn)室等各單位的工作，配合甲方及建委相關(guān)部門的檢查驗(yàn)收工作。

9乙方應(yīng)配備2人以上（含2人）的資料人員，乙方可根據(jù)工程需要適當(dāng)進(jìn)行增減，但必須征得甲方同意。甲方認(rèn)為應(yīng)增加資料人員時(shí)，乙方應(yīng)及時(shí)增加。否則，甲方有權(quán)找人替代，替代人員工資在乙方資料款中全額扣除。

七、其它及違約處理。

1未經(jīng)過甲方同意，乙方不得私自更換資料人員。否則，甲方按20xx元/次處以乙方違約金。

2施工期間，乙方資料人員應(yīng)服從甲方的現(xiàn)場管理。如有不服從者，按200元/人/次對乙方進(jìn)行處罰。

3因質(zhì)檢、建設(shè)、監(jiān)理、甲方等相關(guān)部門在施工期間檢查乙方資。

料不合格時(shí)，乙方應(yīng)無條件限期整改合格。如乙方未及時(shí)整改或整改不合格，甲方有權(quán)解除合同，且對乙方資料余款全部不予支付。4在工程驗(yàn)收后，乙方應(yīng)按規(guī)定時(shí)間送交合格的資料到檔案館。如乙方送交資料不合格，甲方所欠資料款全部不予支付。

八、未盡事項(xiàng)，雙方按照公平、合理、互利的原則，協(xié)商處理或簽補(bǔ)充協(xié)議。

九、本合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，自雙方簽字之日起生效，具有同等法律效力，工程完工，付清全款后本協(xié)議自動(dòng)失效。

甲方（簽章）乙方（簽章）。

協(xié)議簽訂時(shí)間年月日。

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十七

甲方：

乙方：

根據(jù)法律規(guī)定甲方應(yīng)辦理法律規(guī)定由其辦理的許可、批準(zhǔn)或備案，包括但不限于建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可證、施工所需臨時(shí)用水、臨時(shí)用電、中斷道路交通、臨時(shí)占用土地等許可和批準(zhǔn)。且甲方應(yīng)協(xié)助乙方辦理法律規(guī)定的有關(guān)施工證件和批件。

若甲方因未能及時(shí)辦理完畢前述許可、批準(zhǔn)或備案，由甲方承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期，并支付乙方合理的利潤。

依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)、遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則，雙方就本建設(shè)工程施工事項(xiàng)協(xié)商一致，訂立本合同。

工程名稱：______________________________________。

工程地點(diǎn)：______________________________________。

工程內(nèi)容：______________________________________。

工程立項(xiàng)批準(zhǔn)文號：______________________________。

資金來源：______________________________________。

承包范圍：______________________________________。

開工日期：________年______月______日。

風(fēng)險(xiǎn)提示：關(guān)于實(shí)際竣工日期的規(guī)定

當(dāng)因?qū)嶋H竣工日期的確認(rèn)發(fā)生糾紛時(shí)，可以以相關(guān)規(guī)定參照具體情形：

工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以乙方提交竣工驗(yàn)收申請報(bào)告之日為實(shí)際竣工日期，并在工程接收證書中載明；因甲方原因，未在監(jiān)理人收到乙方提交的竣工驗(yàn)收申請報(bào)告42天內(nèi)完成竣工驗(yàn)收，或完成竣工驗(yàn)收不予簽發(fā)工程接收證書的，以提交竣工驗(yàn)收申請報(bào)告的日期為實(shí)際竣工日期；工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，甲方擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有工程之日為實(shí)際竣工日期。

竣工日期：________年______月______日。

合同工期總?cè)諝v天數(shù)____________天。

1、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：工程質(zhì)量符合___________________標(biāo)準(zhǔn)。

2、工程具備隱蔽條件，乙方先進(jìn)行自檢，并在隱蔽驗(yàn)收前48小時(shí)以書面形式通知甲方驗(yàn)收。驗(yàn)收合格，甲方現(xiàn)場代表在驗(yàn)收記錄上簽字后，乙方可進(jìn)行隱蔽和繼續(xù)施工。驗(yàn)收不合格，乙方予以整改后再交由甲方重新驗(yàn)收。

3、工程具備竣工驗(yàn)收條件，乙方按國家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定，向甲方提供完整竣工資料及竣工驗(yàn)收報(bào)告（含竣工圖、隱蔽工程簽證和現(xiàn)場簽證單及保修書等）。 驗(yàn)收合格的，雙方進(jìn)行交接，驗(yàn)收不合格的，乙方應(yīng)及時(shí)返工，費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)，返工導(dǎo)致工期延誤的，乙方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

風(fēng)險(xiǎn)提示：工程質(zhì)量未符合標(biāo)準(zhǔn)的歸責(zé)

因甲方原因造成工程質(zhì)量未達(dá)到合同約定標(biāo)準(zhǔn)的，由甲方承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期，并支付乙方合理的利潤。

因乙方原因造成工程質(zhì)量未達(dá)到合同約定標(biāo)準(zhǔn)的，甲方有權(quán)要求乙方返工直至工程質(zhì)量達(dá)到合同約定的標(biāo)準(zhǔn)為止，并由乙方承擔(dān)由此增加的費(fèi)用和（或）延誤的工期。

本合同實(shí)行按實(shí)結(jié)算，雙方依據(jù)最新現(xiàn)行定額計(jì)價(jià)規(guī)范和施工期（或材料定購期）的信息價(jià)（信息價(jià)不明確的以甲方確認(rèn)材料價(jià)為準(zhǔn)）進(jìn)行計(jì)算，計(jì)算后的總價(jià)下浮_______%作為本合同的結(jié)算價(jià)款。

1、甲方于________年____月____日支付_______元；

2、乙方施工完成并經(jīng)甲方驗(yàn)收合格后，提交竣工驗(yàn)收報(bào)告及工程決算書，經(jīng)甲方審核確認(rèn)后，付至結(jié)算價(jià)款的_______%，留_______%做質(zhì)保金，待保修期滿后_______個(gè)工作日內(nèi)付清。

3、工程量及價(jià)格簽證，簽證單都必須有甲方現(xiàn)場代表簽字并加蓋公章后方可作為結(jié)算依據(jù)。

組成本合同的文件包括：

1、本合同協(xié)議書

2、中標(biāo)通知書

3、投標(biāo)書及其附件

4、本合同專用條款

5、本合同通用條款

6、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件

7、圖紙

8、工程量清單

9、工程報(bào)價(jià)單或預(yù)算書

雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。

風(fēng)險(xiǎn)提示：保修責(zé)任的起算

工程保修期從工程竣工驗(yàn)收合格之日起算，具體分部分項(xiàng)工程的保修期由合同當(dāng)事人在專用合同條款中約定，但不得低于法定最低保修年限。在工程保修期內(nèi)，乙方應(yīng)當(dāng)根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定以及合同約定承擔(dān)保修責(zé)任。

甲方未經(jīng)竣工驗(yàn)收擅自使用工程的，保修期自轉(zhuǎn)移占有之日起算。

合同訂立時(shí)間：_______年________月_______日。

合同訂立地點(diǎn)：____________________________。

本合同雙方約定______________________后生效。

九、本合同一式_____份，均具有同等法律效力，甲方執(zhí)_____份，乙方執(zhí)_____份。

甲方：（公章）

乙方：（公章）

______年_____月_____日

建設(shè)工程合同實(shí)用案例分析篇十八

聯(lián)合體各成員(以下簡稱我方)在《智能溫室建設(shè)和施工》項(xiàng)目招標(biāo)中，如果我方有幸中標(biāo)，非常感謝評委及建設(shè)單位的信任，在該項(xiàng)目建設(shè)和施工過程中，我們除響應(yīng)招標(biāo)文件中所有的條款及履約合同內(nèi)容外，并對工程售后服務(wù)做出如下承諾：

6、現(xiàn)場響應(yīng)：

6.3發(fā)生緊急搶修事故的，我方在接到通知后，確保做到立即到達(dá)事故現(xiàn)場;。

6.4對于涉及安全的質(zhì)量問題，按照《建筑工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》的規(guī)定，做到立即報(bào)告，及時(shí)采取防范措施。