人們常說,“時(shí)間就是金錢”,強(qiáng)調(diào)時(shí)間的重要性。總結(jié)的篇幅要適中,不過多也不過少,注重言簡意賅。這些總結(jié)范文旨在提供給大家一個(gè)思路和參考,僅供學(xué)習(xí)交流之用。
民間借貸訴訟書篇一
近年來,民間資金較為充裕,民間借貸服務(wù)中介機(jī)構(gòu)數(shù)量大幅上漲,加之民間借貸手續(xù)簡便、操作靈活,民間借貸市場日益活躍。由于民間借貸目前尚存在許多不規(guī)范現(xiàn)象,因此民間借貸糾紛案件大規(guī)模出現(xiàn)已經(jīng)難以避免。下面是本站小編為大家整理了民間借貸審訴訟技巧,希望能夠幫到你。
民間借貸案件的訴訟要點(diǎn)中,最重要也是最關(guān)鍵的就是訴訟時(shí)效問題。
所謂法律不保護(hù)躺在權(quán)利上睡覺的人,訴訟時(shí)效制度就是這一精神的典型體現(xiàn)。即使法院查明債權(quán)債務(wù)關(guān)系真實(shí)存在,但是若出借人未及時(shí)主張權(quán)利,超過訴訟時(shí)效才提起訴訟,那么法院也不會(huì)支持出借人的債權(quán)請(qǐng)求。為了防止這種不利后果發(fā)生,避免遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失,出借人必須充分認(rèn)識(shí)到訴訟時(shí)效的重要性。
民間借貸案件適用2年普通訴訟時(shí)效的規(guī)定,訴訟時(shí)效期間從出借人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。這2年的訴訟時(shí)效是可以中斷的,法律沒有限制中斷次數(shù),以最后一次中斷的證據(jù)為準(zhǔn),但必須注意,訴訟時(shí)效不管中斷多少次,都不得超過最長訴訟時(shí)效期間,即從權(quán)利被侵害之日起不得超過20xx年。
在實(shí)踐中,出借人往往因?yàn)橹饔^或客觀的因素,不愿意起訴或不具備起訴條件,面臨這種情況,律師建議,應(yīng)充分利用訴訟時(shí)效中斷的法律規(guī)定破解2年普通訴訟時(shí)效期間的限制。本平臺(tái)小編根據(jù)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和法律規(guī)定整理出中斷民間借貸2年訴訟時(shí)效的若干技巧及注意事項(xiàng)與大家分享。
在實(shí)踐中,民間借貸2年的訴訟時(shí)效期間因不同的借款方式而采用不同的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn),實(shí)踐中大致可分為三種情況。
1、未約定還款期限。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第六條,當(dāng)事人未約定還款期限的,訴訟時(shí)效期間從出借人要求借款人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算,但借款人在出借人第一次向其主張權(quán)利之時(shí)明確表示不履行義務(wù)的,訴訟時(shí)效期間從借款人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。
但若出借人從未向借款人主張過權(quán)利,則適用最長訴訟時(shí)效期間的規(guī)定,從債權(quán)債務(wù)關(guān)系發(fā)生之日起計(jì)算20xx年,超過20xx年的,人民法院不予保護(hù)。
2、約定還款期限。
(1)約定一次性還款。
借貸關(guān)系當(dāng)事人之間約定借款到期一次性還款的,訴訟時(shí)效期間從約定的還款期限屆滿之日起計(jì)算。
(2)約定分期還款。
借貸關(guān)系當(dāng)事人之間約定同一借款分期履行的,訴訟時(shí)效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計(jì)算。
(二)如何延長訴訟時(shí)效。
在實(shí)踐中,出借人通常利用訴訟時(shí)效中斷的法律規(guī)則來實(shí)現(xiàn)延長訴訟時(shí)效的目的。
《中華人民共和國民法通則》第一百四十條規(guī)定:“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算?!?/p>
【舉例】20xx年5月,張三向李四借款人民幣10萬元,約定于20xx年12月30日前一次性還清,這樣就可以確定正常情況下訴訟時(shí)效截止于20xx年12月30日。但如果在20xx年10月5日,李四向張三發(fā)出書面的催款函且張三進(jìn)行簽收,則訴訟時(shí)效在張三簽收催款函之日起重新開始計(jì)算,重新開始計(jì)算的訴訟時(shí)效仍然是2年。
1、出借人向借款人主張權(quán)利,遞送催款通知等文書。
這一技巧關(guān)鍵是保留對(duì)方簽收的憑證。出借人向借款人遞送主張權(quán)利的文書,借款人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)借款人的,訴訟時(shí)效中斷。若對(duì)方主張未收到該文書,而出借人又無證據(jù)證明已簽收,則法院可能認(rèn)定為不發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效果。關(guān)于簽收人,如果借款人為法人或者其他組織的,簽收人可以是其主要負(fù)責(zé)人、法定代表人、負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門或者被授權(quán)主體;借款人為自然人的,簽收人可以是其本人、同住的具有完全行為能力的親屬或者被授權(quán)主體。
注意:出借人還可以發(fā)送數(shù)據(jù)電文或者信件的方式主張權(quán)利,數(shù)據(jù)電文或者到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)借款人的,應(yīng)視為訴訟時(shí)效中斷。但注意確認(rèn)對(duì)方身份且對(duì)方已收到并保留證據(jù)。
2、出借人可以要求借款人簽訂。
承諾書。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第十六條規(guī)定,義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行、制定清償債務(wù)計(jì)劃等承諾或者行為的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“同意履行義務(wù)”而產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律效力。出借人應(yīng)注意承諾書的內(nèi)容應(yīng)符合法律的規(guī)定。
3、出借人向人民法院提交起訴狀。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第十二條規(guī)定,出借人向人民法院提交起訴狀或者口頭起訴的,訴訟時(shí)效從提交起訴狀或者口頭起訴之日起中斷。出借人應(yīng)注意保留提交的材料回執(zhí)和立案受理。
通知書。
等相關(guān)書面文件。
小技巧:實(shí)踐中,當(dāng)事人一方考慮到高額的訴訟費(fèi)或?qū)Ψ揭呀?jīng)明確沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行,可以向法院起訴后,以不交訴訟費(fèi)的方式按照撤訴處理,屆時(shí)法院會(huì)出具撤回起訴的裁定書,這樣操作既簡易又便于證據(jù)保存。
4、向人民調(diào)解委員會(huì)或者社區(qū)居委會(huì)等有關(guān)單位提出保護(hù)民事權(quán)利的請(qǐng)求。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第十四條規(guī)定,權(quán)利人向人民調(diào)解委員會(huì)或者其他依法有權(quán)解決相關(guān)民事糾紛的國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體等社會(huì)組織提出保護(hù)民事權(quán)利的請(qǐng)求,訴訟時(shí)效從提出請(qǐng)求之日起中斷。出借人應(yīng)注意訴訟請(qǐng)求的內(nèi)容并保留相應(yīng)書面記錄。
5、在2年訴訟時(shí)效內(nèi)簽訂還款協(xié)議或補(bǔ)充協(xié)議。
這一技巧要注意如果補(bǔ)充協(xié)議關(guān)系到保證人的利益,應(yīng)讓保證人對(duì)補(bǔ)充的協(xié)議予以確認(rèn),否則保證人可以不知情為由豁免保證責(zé)任。
6、出借人可將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給信賴的第三人。
借款人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知上簽字或蓋章的,訴訟時(shí)效中斷。但出借人應(yīng)注意,應(yīng)將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給可信賴的第三人,以免落得雞飛蛋打的后果。
7、在媒體上發(fā)布具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告。
在借款人下落不明的情況下,出借人可以在全國或者借款人住所地的省級(jí)有影響的媒體上發(fā)布具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告,該公告可以作為訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)。
8、向司法機(jī)關(guān)報(bào)案或提出控告。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第十五條規(guī)定,權(quán)利人向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院報(bào)案或者控告,請(qǐng)求保護(hù)其民事權(quán)利的,訴訟時(shí)效從其報(bào)案或者提起控告之日起中斷。
上述機(jī)關(guān)決定不立案、撤銷案件、不起訴的,訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道不立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計(jì)算;刑事案件進(jìn)入審理階段,訴訟時(shí)效期間從刑事裁判文書生效之日起重新計(jì)算。
出借人需注意一定要司法機(jī)關(guān)出具回執(zhí)或法律文書以證明其曾經(jīng)報(bào)案或提出控告。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定》第十三條規(guī)定,下列事項(xiàng)之一,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力:(一)申請(qǐng)仲裁;(二)申請(qǐng)支付令;(三)申請(qǐng)破產(chǎn)、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán);(四)為主張權(quán)利而申請(qǐng)宣告義務(wù)人失蹤或死亡;(五)申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全、訴前臨時(shí)禁令等訴前措施;(六)申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行;(七)申請(qǐng)追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟;(八)在訴訟中主張抵銷;(九)其他與提起訴訟具有同等訴訟時(shí)效中斷效力的事項(xiàng)。
(三)超過訴訟時(shí)效的補(bǔ)救措施。
出借人在2年的訴訟時(shí)效期間內(nèi)起訴的,其主張的債權(quán)受法律保護(hù)。出借人超過2年的訴訟時(shí)效起訴的,法院應(yīng)當(dāng)立案,但借款人由此取得時(shí)效抗辯的權(quán)利,可以對(duì)抗出借人行使債權(quán),出借人的債權(quán)最終可能無法得到法律的保護(hù)。
補(bǔ)救措施:出借人超過訴訟時(shí)效期間后,可向借款人發(fā)出催收通知,借款人在通知單上簽字或蓋章的,應(yīng)視為對(duì)原債權(quán)的重新確認(rèn),該債權(quán)債務(wù)應(yīng)受法律保護(hù)。
此外,還要提醒債權(quán)人注意保證期間。
保證期間與訴訟時(shí)效期間不同,它不適用訴訟時(shí)效方面的中止、中斷或者延長的規(guī)定,一旦保證期間屆滿即發(fā)生實(shí)體權(quán)利消滅的法律后果,保證人免除保證責(zé)任,所以為了更大限度的保護(hù)自己的權(quán)益,出借人更應(yīng)給予重視。
擔(dān)保方式一般分兩種:一般保證和連帶保證。
《擔(dān)保法》第二十五條規(guī)定,一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,保證期間為主債務(wù)履行屆滿之日起6個(gè)月。在。
合同。
約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的,保證人免除保證責(zé)任。這就是說,在期間內(nèi)債權(quán)人不僅要求保證人承擔(dān)責(zé)任,還必須對(duì)債務(wù)人提起訴訟或仲裁,否則保證人免除責(zé)任。
連帶責(zé)任的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的,債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期朋滿之門起6個(gè)月內(nèi),要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間,債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)責(zé)任的,保證人免除保證責(zé)任。這就是說,在期間內(nèi)債權(quán)人如不要求保證人承擔(dān)責(zé)任,那么期間后將免除保證人責(zé)任。
特別提示:小編總結(jié)以上技巧,并不是希望大家怠于行使自己的權(quán)利,相反小編建議,對(duì)于民間借貸糾紛,如沒有特殊的情況,出借人應(yīng)及時(shí)行使自己的訴訟權(quán)利。
庭前調(diào)解,是整個(gè)案件調(diào)解的最佳時(shí)機(jī)。原因在于庭審活動(dòng)有強(qiáng)烈的對(duì)抗性。為查明事實(shí),庭審?fù)ㄟ^當(dāng)事人舉證、質(zhì)證、法院認(rèn)證而展開,在這個(gè)過程的每一個(gè)環(huán)節(jié)無不充滿著激烈的對(duì)抗。在這樣的背景下,即使最終法院判決債權(quán)人勝訴,判決執(zhí)行也將成為一大難題。(關(guān)于如何保證判決有效執(zhí)行的問題,將在以后的文章中涉及,本文暫不作討論)。
債權(quán)人訴訟的首要目的是收回欠款,而開庭審理時(shí)間長、成本高,還存在很多的不確定性。所以,債權(quán)人要在分析費(fèi)用和利益以及借款人的還款意愿、還款能力的基礎(chǔ)上衡量利弊得失,決定是否進(jìn)行庭前調(diào)解。
注意:若庭前調(diào)解成功,債權(quán)人最好請(qǐng)法院對(duì)調(diào)解協(xié)議進(jìn)行確認(rèn),制作調(diào)解書,確保當(dāng)事人簽收并生效。這樣一旦借款人違反調(diào)解協(xié)議,拒絕履行還款義務(wù),債權(quán)人可以直接向法院申請(qǐng)執(zhí)行。
原告提交起訴狀及相關(guān)材料,經(jīng)審查,人民法院決定立案的,應(yīng)向被告送達(dá)起訴狀副本、應(yīng)訴通知書等材料。被告應(yīng)當(dāng)在收到之日起15日內(nèi)提出答辯狀,不提出不影響法院審理。法律規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的,應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。異議成立的,法院裁定將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理。
實(shí)踐中,在受案法院明顯有管轄權(quán)的情況下,經(jīng)常出現(xiàn)被告仍主張管轄權(quán)異議的情況,這就是所謂的惡意主張管轄權(quán)。其目的主要有:鉆法律漏洞,取得有利訴訟條件;拖延訴訟時(shí)間,增加對(duì)方訴訟成本;促使對(duì)方放棄部分利益,以達(dá)到不正當(dāng)目的;轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),逃避債務(wù)等。
惡意主張管轄權(quán)異議嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人的合法權(quán)益,債權(quán)人在起訴時(shí)不可不防。為防止被告轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn),逃避債務(wù),債權(quán)人可對(duì)被告財(cái)產(chǎn)信息進(jìn)行調(diào)查,在起訴時(shí)根據(jù)具體情況,可以考慮在起訴前申請(qǐng)做訴前財(cái)產(chǎn)保全;另外,為防止被告利用惡意主張管轄權(quán),以使債權(quán)人感覺到實(shí)現(xiàn)債權(quán)遙遙無期,不得不接受其不合理的“調(diào)解方案”,債權(quán)人一定要對(duì)此種情況進(jìn)行分析,不要落入圈套。
法院在確定開庭時(shí)間后向雙方當(dāng)事人送達(dá)開庭傳票。原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或未經(jīng)法庭許可中途退庭,可按撤訴處理;被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,或未經(jīng)法庭許可中途退庭,可缺席判決。
(一)是否適用簡易程序。
基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用簡易程序;其他案件當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。
簡易程序由審判員一人獨(dú)任審理,具有審理期限較短短,受理、庭審程序簡便等特點(diǎn),可以大大節(jié)省當(dāng)事人的訴訟成本和時(shí)間。
(二)是否公開審理。
人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的,可以不公開審理。
若民間借貸案件涉及個(gè)人隱私或商業(yè)秘密,當(dāng)事人可以向法院申請(qǐng)不公開審理。但是否準(zhǔn)許,需要法院裁定。
(三)普通程序?qū)徖磉^程。
2、進(jìn)行法庭調(diào)查。
法庭調(diào)查順序:(1)當(dāng)事人陳述;(2)告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;(3)出示書證、物證、視聽資料和電子數(shù)據(jù);(4)宣讀鑒定意見;(5)宣讀勘驗(yàn)筆錄。
民間借貸訴訟書篇二
(寫明辦理的事項(xiàng))。
代理人在其權(quán)限范圍內(nèi)簽署的一切有關(guān)文件,我均予承認(rèn),由此在法律上產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)均由委托人享有和承擔(dān)。
代理人有(或無)轉(zhuǎn)委托權(quán)。
委托人:_________________(簽名或蓋章)。
_______年_______月_______日。
民間借貸訴訟書篇三
根據(jù)法律規(guī)定:
2、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二條出借人向人民法院起訴時(shí),應(yīng)當(dāng)提供借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證以及其他能夠證明借貸法律關(guān)系存在的證據(jù)。
當(dāng)事人持有的借據(jù)、收據(jù)、欠條等債權(quán)憑證沒有載明債權(quán)人,持有債權(quán)憑證的當(dāng)事人提起民間借貸訴訟的,人民法院應(yīng)予受理。被告對(duì)原告的債權(quán)人資格提出有事實(shí)依據(jù)的抗辯,人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告不具有債權(quán)人資格的,裁定駁回起訴。
3、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條具有下列情形之一,可以視為具備合同法第二百一十條關(guān)于自然人之間借款合同的生效要件:。
(一)以現(xiàn)金支付的,自借款人收到借款時(shí);
(三)以票據(jù)交付的,自借款人依法取得票據(jù)權(quán)利時(shí);
(五)出借人以與借款人約定的其他方式提供借款并實(shí)際履行完成時(shí)。
4、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十九條借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的,從其約定,但以不超過年利率24%為限。
未約定逾期利率或者約定不明的,人民法院可以區(qū)分不同情況處理:。
(二)約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率,出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的,人民法院應(yīng)予支持。
5、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三十條出借人與借款人既約定了逾期利率,又約定了違約金或者其他費(fèi)用,出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用,也可以一并主張,但總計(jì)超過年利率24%的部分,人民法院不予支持。
6、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第三十一條沒有約定利息但借款人自愿支付,或者超過約定的利率自愿支付利息或違約金,且沒有損害國家、集體和第三人利益,借款人又以不當(dāng)?shù)美麨橛梢蟪鼋枞朔颠€的,人民法院不予支持,但借款人要求返還超過年利率36%部分的利息除外。
7、《^v^民事訴訟法》第一百一十九條起訴必須符合下列條件:
(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(二)有明確的被告;
(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
民間借貸訴訟書篇四
甲乙雙方就下列事宜達(dá)成一致意見,簽訂本合同。本合同號(hào):
第一條具體約定:
(一)、乙方借給甲方人民幣(大寫)_____________________小寫。
(三)、本合同借款月利率為____。
(四)、本合同借款期限____月,自________年____月____日起至________年____月____日止。
到期應(yīng)還款額共______________________________________________元。
(五)、甲方選擇的還款方式為。
(六)、本合同借款的擔(dān)保方式為_個(gè)人無限連帶保證反擔(dān)保_(見第二條保證條款)。
(七)、本合同自簽訂日起生效。甲、乙、丙三方各執(zhí)一份。
第二條、保證條款:
(一)本合同的保證方式為連帶責(zé)任保證。
(二)保證人保證擔(dān)保的范圍:
1.本合同項(xiàng)下的借款本金、利息(含復(fù)利)、罰息;。
2.違約金、賠償金、補(bǔ)償金;。
3.為實(shí)現(xiàn)債權(quán)和質(zhì)權(quán)而支付的費(fèi)用(包括但不限于因違約方發(fā)生的律師費(fèi))。
(三)保證人保證責(zé)任的保證期間自本合同生效之日起,至本合同項(xiàng)下債務(wù)履行期限屆滿之日起兩年。
(四)在借款期內(nèi),保證人發(fā)生被宣告破產(chǎn)、被依法撤銷、解散、資不抵債等喪失擔(dān)保資格和能力的變故時(shí),保證人應(yīng)及時(shí)通知乙方,甲方應(yīng)提供新的擔(dān)保。
(五)本合同項(xiàng)下保證人的一切義務(wù)均具有連續(xù)性,對(duì)其合法繼承人具有完全的約束力。
第三條違約責(zé)任。
一、發(fā)生下列情況之一即構(gòu)成違約:
(一)甲方改變借款用途;。
(二)甲方違反本合同約定,逾期或未按約定的金額歸還借款本息;。
(三)甲方提供的證明、資料等文件有虛假、非法的情況;。
(六)合同履行期間,甲方中斷、撤銷乙方要求投保的保險(xiǎn);。
(七)保證人提供虛假財(cái)務(wù)報(bào)告或者拒絕乙方對(duì)其財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行監(jiān)督、檢查;。
(八)保證人違反本合同保證條款或喪失擔(dān)保能力甲方未能提供符合乙方要求的擔(dān)保;。
(九)甲方或擔(dān)保人其他可能影響歸還乙方貸款的行為。
二、發(fā)生違約情況時(shí),乙方有權(quán)采取以下一種或多種措施:
(一)按中國人民銀行的規(guī)定計(jì)收罰息和復(fù)利,最低為到日期本息和的10%;
(三)其他法律允許的措施。
第四條糾紛的解決。
本合同履行中發(fā)生爭議,各方協(xié)商解決,協(xié)商不成,各方同意采取向合同簽訂所在地人民法院起訴的方式解決。
甲方(簽字):____________________。
乙方(簽字):____________________。
丙方(簽字):____________________。
合同簽訂地點(diǎn):
合同簽訂日期:
民間借貸訴訟書篇五
法院對(duì)約定的利息認(rèn)定與處理如圖所示,年利率在低于24%區(qū)間,法院支持;在24%-36%區(qū)間,法院處于中立地位,如果當(dāng)事人自愿支付,后悔想要回法院不會(huì)支持,反之,如果出借人索要此部分利息,法院也不會(huì)支持,通俗點(diǎn)理解就是“給了別想要回,不給也別想要”;超過紅線36%,法院的強(qiáng)硬態(tài)度便立刻閃現(xiàn),即不論何種情形,一律不予支持。
具體參見《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱‘規(guī)定’)相關(guān)法條:
第二十六條“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%,出借人請(qǐng)求借款人按照約定的利率支付利息的,人民法院應(yīng)予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%,超過部分的利息約定無效。借款人請(qǐng)求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的,人民法院應(yīng)予支持。”
第二十八條“借貸雙方對(duì)前期借款本息結(jié)算后將利息計(jì)入后期借款本金并重新出具債權(quán)憑證,如果前期利率沒有超過年利率24%,重新出具的債權(quán)憑證載明的金額可認(rèn)定為后期借款本金;超過部分的利息不能計(jì)入后期借款本金。約定的利率超過年利率24%,當(dāng)事人主張超過部分的利息不能計(jì)入后期借款本金的,人民法院應(yīng)予支持。
按前款計(jì)算,借款人在借款期間屆滿后應(yīng)當(dāng)支付的本息之和,不能超過最初借款本金與以最初借款本金為基數(shù),以年利率24%計(jì)算的整個(gè)借款期間的利息之和。出借人請(qǐng)求借款人支付超過部分的,人民法院不予支持?!?/p>
第三十二條“借款人可以提前償還借款,但當(dāng)事人另有約定的除外。借款人提前償還借款并主張按照實(shí)際借款期間計(jì)算利息的,人民法院應(yīng)予支持。”
1)沒有約定利息,出借人主張期內(nèi)利息,不被法院支持。
2)借款人自愿支付,后又反悔以不當(dāng)?shù)美麨橛梢蠓颠€的,不超過年利率36%部分的利息,法院均不支持;超過36%紅線部分利息法院始終支持返還。
‘規(guī)定’第二十五條第一款“借貸雙方?jīng)]有約定利息,出借人主張支付借期內(nèi)利息的,人民法院不予支持?!?/p>
第三十一條“沒有約定利息但借款人自愿支付,或者超過約定的利率自愿支付利息或違約金,且沒有損害國家、集體和第三人利益,借款人又以不當(dāng)?shù)美麨橛梢蟪鼋枞朔颠€的,人民法院不予支持,但借款人要求返還超過年利率36%部分的利息除外?!?/p>
1)自然人之間約定不明,法院不支持期內(nèi)利息。
2)除自然人之間借貸外,自然人、法人、其他組織之間及其相互之間借貸,利息約定不明的,法院應(yīng)綜合考慮交易方式、交易慣、市場利率等因素來確定利息,也就是由法院認(rèn)定最后的利息,一般按照銀行同期貸款利率計(jì)算利息。
‘規(guī)定’第二十五條第二款“自然人之間借貸對(duì)利息約定不明,出借人主張支付利息的,人民法院不予支持。除自然人之間借貸的外,借貸雙方對(duì)借貸利息約定不明,出借人主張利息的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合民間借貸。
合同。
的內(nèi)容,并根據(jù)當(dāng)?shù)鼗蛘弋?dāng)事人的交易方式、交易慣、市場利率等因素確定利息?!?/p>
民事主體之間的活動(dòng),始終遵循“有約從約”的基本原則,如果借貸雙方之間對(duì)逾期利息一并做了明確約定,只要不超過年息24%,依據(jù)約定計(jì)算即可。
‘規(guī)定’第二十九條第一款“借貸雙方對(duì)逾期利率有約定的,從其約定,但以不超過年利率24%為限?!?/p>
此處請(qǐng)注意,即使借期內(nèi)未約定利息,但是絲毫不影響主張逾期利息,雖說民間借貸只要有證據(jù)當(dāng)事人自己便可以搞定,但是不同的訴訟請(qǐng)求導(dǎo)致的最終訴訟結(jié)果會(huì)千差萬別,而這里便是律師可以閃亮發(fā)揮的一處:
1)雙未約,即借期內(nèi)與逾期均未約定,法院基本支持按同期銀行貸款利率計(jì)算逾期利息。
2)單未約,即只約定借期內(nèi)利率,這也是很常見的民間借貸方式。此時(shí),完全可以比照借期內(nèi)利率主張逾期利率。
另外,此處需要補(bǔ)充說明的是,不論你以何種理由和名目主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用,總計(jì)超過年利率24%的部分,法院不予支持。見過很多起訴書,像拉清單一樣列舉出眾多訴訟請(qǐng)求,建議專業(yè)的律師還是依據(jù)法律規(guī)定,對(duì)法院根本不會(huì)支持的訴訟請(qǐng)求,向當(dāng)事人預(yù)先釋明,而對(duì)有機(jī)會(huì)爭取的權(quán)利則要‘錙銖必較’,堅(jiān)持到底,只有這樣,才是真正被當(dāng)事人從心底認(rèn)可的盡職盡責(zé)的律師。
‘規(guī)定’第二十九條第二款“未約定逾期利率或者約定不明的,人民法院可以區(qū)分不同情況處理:
(二)約定了借期內(nèi)的利率但未約定逾期利率,出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)的利率支付資金占用期間利息的,人民法院應(yīng)予支持?!?/p>
第三十條“出借人與借款人既約定了逾期利率,又約定了違約金或者其他費(fèi)用,出借人可以選擇主張逾期利息、違約金或者其他費(fèi)用,也可以一并主張,但總計(jì)超過年利率24%的部分,人民法院不予支持。”
梳理完民間借貸期內(nèi)利息與逾期利息的計(jì)算,關(guān)聯(lián)的還有一些重要問題,實(shí)踐中實(shí)際還款日期往往會(huì)穿透借期內(nèi)外、法院生效判決(仲裁裁決)指定的履行期間直至遲延履行等,如下圖所示:
上圖分界點(diǎn)是法院生效判決確定的履行期限屆滿之日,之前的利息為一般債務(wù)利息,即生效法律文書中確定的利息,之后為遲延履行期間的債務(wù)利息,包括遲延履行期間的一般債務(wù)利息和加倍部分債務(wù)利息兩部分。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行程序中計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱‘解釋’)中規(guī)定,加倍部分債務(wù)利息采用單獨(dú)的計(jì)算方法,與一般債務(wù)利息的計(jì)算沒有關(guān)系。通俗地講,就是兩者“各算各的,互不影響”。具體而言,一般債務(wù)利息根據(jù)生效法律文書確定的基數(shù)、起止時(shí)間、利率等計(jì)算(當(dāng)然如果是合法約定的債務(wù)利息法院一般會(huì)直接支持);計(jì)算加倍部分債務(wù)利息則應(yīng)根據(jù)‘解釋’規(guī)定的方法計(jì)算,同時(shí)要注意加倍部分債務(wù)利息的基數(shù)不包含遲延履行期間開始前的一般債務(wù)利息,應(yīng)按債務(wù)人尚未清償?shù)纳Х晌臅_定的除一般債務(wù)利息之外的金錢債務(wù)計(jì)算,即以未付清的借款本金作為基數(shù)。
舉例說明(摘自2019年7月30日,《關(guān)于執(zhí)行程序中計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋》公布時(shí),最高人民法院執(zhí)行局負(fù)責(zé)人答記者問。):“2019年6月30日生效的法律文書確定,債務(wù)人應(yīng)在三日內(nèi)支付債權(quán)人借款本金10000元;支付自2019年1月1日始至借款付清之日止以日萬分之五計(jì)算的利息;債務(wù)人遲延履行的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。債務(wù)人于2019年9月1日清償所有債務(wù)。”
405元=10000×0.05%×60+10000×0.0175%×60;。
915元=10000×0.05%×183;。
“債務(wù)人應(yīng)當(dāng)支付的金錢債務(wù)為11320元,即。
11320元=10000元+405元+915元。
民訴法253條被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的,應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。
‘解釋’第一條根據(jù)民事訴訟法第二百五十三條規(guī)定加倍計(jì)算之后的遲延履行期間的債務(wù)利息,包括遲延履行期間的一般債務(wù)利息和加倍部分債務(wù)利息。遲延履行期間的一般債務(wù)利息,根據(jù)生效法律文書確定的方法計(jì)算;生效法律文書未確定給付該利息的,不予計(jì)算。加倍部分債務(wù)利息的計(jì)算方法為:加倍部分債務(wù)利息=債務(wù)人尚未清償?shù)纳Х晌臅_定的除一般債務(wù)利息之外的金錢債務(wù)×日萬分之一點(diǎn)七五×遲延履行期間。
最后,總結(jié)一下,如果從最大化當(dāng)事人權(quán)利角度出發(fā),約定合法的借貸利率(即一般債務(wù)利息)必定是上上之策,它將貫穿于借期內(nèi)外、法院生效判決(仲裁裁決)指定的履行期限、遲延履行期間,而當(dāng)出現(xiàn)逾期訴諸于法院之時(shí),訴訟請(qǐng)求切忌盲目,更不是越多越好,應(yīng)該立足于合法化保護(hù)當(dāng)事人權(quán)利,爭取直至付清之日起的一般債務(wù)利息合法框架下的最大化,至于法定的遲延履行期間加倍利息,約定亦無效,遵循即可。
民間借貸訴訟書篇六
訴訟請(qǐng)求:
(一)請(qǐng)求人民法院依法判決被告償還原告欠款本金及利息_____元;。
(二)判決被告向原告支付違約金_____元;。
(三)原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)而委托律師的委托費(fèi)用_____由被告承擔(dān);。
(四)本案所產(chǎn)生的一切其他相關(guān)費(fèi)用均由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
2014年5月14日被告***共同向原告***借款220000元整。雙方約定被告應(yīng)于2011年6月14日下午銀行下班前一個(gè)小時(shí)將借款還清給原告,超過銀行下班時(shí)間另加100元交通費(fèi);上述借款為有息借款,利息自被告收到上述款項(xiàng)之日起,每月按3%的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
雙方約定該項(xiàng)借款期限屆滿,被告未能及時(shí)歸還原告的,視為被告違約,被告每逾期一日應(yīng)賠償原告200元。被告同時(shí)將其名下合法資產(chǎn)交給原告做債務(wù)清償,并無條件配合原告辦理拍賣、變更、銀行抵押等相關(guān)手續(xù)。同時(shí)原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所產(chǎn)生的費(fèi)用包括法院訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)、聘請(qǐng)律師費(fèi)等一切相關(guān)費(fèi)用均由被告承擔(dān)。
被告于2014年10月12日通過銀行轉(zhuǎn)賬方式歸還原告60000元。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定:民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同期貸款利率的四倍。
據(jù)此,原告請(qǐng)求兩被告歸還本金160000元,另加計(jì)利息18470元,違約金61200元,委托律師費(fèi)3000元。各項(xiàng)共計(jì)人民幣242670元。
根據(jù)雙方《借款協(xié)議》約定和《xxx民事訴訟法》第二十五條的規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請(qǐng)求依法維護(hù)原告權(quán)利。
人民法院。
起訴人:_____。
_____年_____月_____日。
(一)本起訴書一式三份;。
(二)借款協(xié)議復(fù)印件一份;。
(三)收條復(fù)印件一份;。
(四)原被告身份證復(fù)印件若干;。
(五)其他證據(jù)若干。
民間借貸訴訟書篇七
上訴人(原審被告):,男,19xx年x月xx日出生,漢族,xx市xx區(qū)xx街道x村人,住xx市xx區(qū)路公寓x號(hào)樓號(hào)。
被上訴人(原審原告):,男,19xx年x月xx日出生,漢族,xx市xx區(qū)xx街道x村人,住x村xx街號(hào)。
上訴人因與被上訴人民間借貸糾紛一案,不服xx市xx區(qū)人民法院作出的(20xx)民初字第號(hào)民事判決書,現(xiàn)依法提起上訴。
訴訟請(qǐng)求:
2、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
1、一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
第一,一審判決中稱“自20xx年x月xx日至20xx年xx月xx日間上訴人先后分五次向被上訴人借款x元”,但是其中發(fā)生在20xx年xx月xx日借款金額為xx萬元的借條,其借款用途是用于上訴人賭博,這點(diǎn)被上訴人以及中間人知情,由于被上訴人知道用于非法活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)是不受保護(hù)的,從而要求上訴人在借條中違背事實(shí)寫出了該借款用于工程周轉(zhuǎn),并且在一審開庭時(shí)上訴人也多次強(qiáng)調(diào)該借款實(shí)為賭資。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第11條之規(guī)定:出借人明知借款人是為了進(jìn)行非法活動(dòng)而借款的,其借貸關(guān)系不予保護(hù)。一審法院在明知萬為賭資的事實(shí)后置若罔聞,仍判令上訴人歸還該筆借款是錯(cuò)誤的。
第二,根據(jù)我國《合同法》第二百一十一條的規(guī)定:自然人之間的借款合同對(duì)支付利息沒有約定或者約定不明確的,視為不支付利息。上訴人與被上訴人之間存在五張借條,其中僅就20xx年xx月xx日的欠條中約定了利息,因此其余四張借條中除去賭資借款外的后三張借條均不應(yīng)當(dāng)支付利息。
20xx年xx月xx日,被上訴人要求上訴人在一份關(guān)于借款本金及利息計(jì)算的承諾書中簽字,該承諾書正文并非上訴人所書寫,上訴人僅僅在承諾人處簽字,未對(duì)承諾書正文進(jìn)行細(xì)看及核實(shí)。因?yàn)楫?dāng)時(shí)被上訴人要求上訴人兩個(gè)月內(nèi)將現(xiàn)住房進(jìn)行抵押貸款,以貸款償還被上訴人。礙于雙方多年朋友情誼,上訴人同意被上訴人提議,在匆忙之中未考慮其他便在承諾書中簽字,因此承諾書中對(duì)欠款利息的約定,上訴人并不認(rèn)可。
2、一審法院適用法律錯(cuò)誤。
一審法院依據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》(下稱《意見》)第六條規(guī)定:民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率,各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握,但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的,超出部分的利息不予保護(hù)的規(guī)定作出上訴人按中國人民銀行公布的同期同類貸款利率的四倍計(jì)付利息的判決,純屬理解和適用法律錯(cuò)誤?!兑庖姟返诹鶙l只說明民間借貸中雙方明確約定的利息可適當(dāng)高于銀行的利率,但最高不得超過銀行利率四倍,各地法院應(yīng)根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況在不超過銀行利率四倍的范圍內(nèi)具體掌握。并且《意見》的規(guī)定應(yīng)是在雙方明確約定利息多少的情形下針對(duì)約定利率是否過高由法院來進(jìn)行評(píng)判,而不是像一審法院這樣在未約定的情形下直接判令上訴人按中國人民銀行公布的同期同類貸款利率的四倍計(jì)付利息。這顯然是一審法院曲解司法解釋本意,濫用法官自由載量權(quán)的結(jié)果。
同時(shí),一審法院判決中對(duì)利息計(jì)算數(shù)額有誤,計(jì)算方式極不嚴(yán)謹(jǐn),被上訴人訴稱的x元借款產(chǎn)生于不同日期,其中有兩筆借款產(chǎn)生在xx年x月x日和20xx年x月xx日,一審判決中計(jì)算利息時(shí)將該兩筆借款利息計(jì)算時(shí)間從xx年xx月xx日起算是明顯有誤的。
上訴人曾向被上訴人借款是客觀事實(shí),上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款義務(wù)責(zé)無旁貸,但上訴人不該承擔(dān)他不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的還款義務(wù)。同時(shí)被上訴人在還款過程中態(tài)度積極,還一度將現(xiàn)住房向銀行進(jìn)行抵押貸款,但是由于被上訴人極力阻止致使貸款未能成功。從維護(hù)雙方當(dāng)事人合法權(quán)益,本著以事實(shí)為依據(jù),法律為準(zhǔn)繩的法律原則出發(fā),上訴人理應(yīng)向被上訴人償還34萬元借款本金,但除第一張借條外的其他借款不應(yīng)向被上訴人支付利息,至于逾期利息也應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行同期同類貸款利率計(jì)算。
上訴人:
訴人的上訴請(qǐng)求。
此致
xx市中級(jí)人民法院。
民間借貸訴訟書篇八
(一)當(dāng)事人起訴,首先應(yīng)提交起訴書,并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提交相應(yīng)份數(shù)的副本。當(dāng)事人是公民的,應(yīng)寫明雙方當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、籍貫、住址;當(dāng)事人是單位的,應(yīng)寫明單位名稱、地址、法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名。起訴書正文應(yīng)寫明請(qǐng)求事項(xiàng)和起訴事實(shí)、理由,尾部須署名或蓋公章。
(二)根據(jù)“誰主張誰舉證”原則,原告向法院起訴應(yīng)提交下列材料:
1、原告主體資格的材料。如居民身份證、戶口本、護(hù)照、港澳同胞回鄉(xiāng)證、結(jié)婚證等證據(jù)的原件和復(fù)印件;企業(yè)單位作為原告的應(yīng)提交營業(yè)執(zhí)照、商業(yè)登記證明等材料的復(fù)印件。
2、證明原告訴訟主張的證據(jù)。如合同、協(xié)議、債權(quán)文書(借條、欠條等)、收發(fā)貨憑證、往來信函等。
(三)當(dāng)事人向法院提交書證,應(yīng)填寫一式兩份證據(jù)清單,詳細(xì)列明提交證據(jù)的名稱、頁數(shù)。證據(jù)經(jīng)法院承辦人核對(duì)后,由承辦人在證據(jù)清單上簽字蓋章,一份交當(dāng)事人,一份備案。
(四)立案庭在當(dāng)事人履行必須的手續(xù)和交齊有關(guān)證據(jù)材料之后,在七天內(nèi),對(duì)符合立案條件的,辦理立案手續(xù);對(duì)不符合立案條件的,依法裁定不予受理。
(五)當(dāng)事人應(yīng)在收到受理通知書之日起七天內(nèi)預(yù)交案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)用,如確有困難,可在預(yù)交期內(nèi)向本院提出減、緩、免交的書面申請(qǐng),逾期不交或者書面申請(qǐng)緩、減、免交未獲批準(zhǔn)而仍不預(yù)交的,本院將裁定按自動(dòng)撤訴處理。
(六)立案手續(xù)后,案件由法院排期開庭,當(dāng)事人應(yīng)服從法院的各項(xiàng)工作安排,并于結(jié)案后到財(cái)務(wù)室結(jié)算訴訟費(fèi)用,多退少補(bǔ)。