一鍵復(fù)制
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法學(xué)理論研究篇一
全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革影響著世界各個(gè)國家對(duì)全球化進(jìn)程的思考。近幾年來，全球經(jīng)濟(jì)秩序一體化趨勢(shì)越來越明顯，為了保證各^v^益以及和平合作，國際經(jīng)濟(jì)法也必定會(huì)得到修改和完善。而全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革必然會(huì)對(duì)發(fā)展中國家產(chǎn)生影響。那么，在全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革中，中國應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)，關(guān)乎中國崛起的未來命運(yùn)。本文對(duì)全球經(jīng)濟(jì)秩序變革下國際經(jīng)濟(jì)法發(fā)展的新趨向進(jìn)行了研究。而中國對(duì)于全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革，更應(yīng)該認(rèn)真研究相應(yīng)對(duì)策，并修改相關(guān)法律，維護(hù)國家在世界中的主權(quán)地位和正當(dāng)權(quán)益。中國應(yīng)該如何爭(zhēng)取國際經(jīng)濟(jì)新秩序也是本文討論的重點(diǎn)。
全球經(jīng)濟(jì)秩序變革，是指為了使世界經(jīng)濟(jì)整體進(jìn)行有規(guī)律的發(fā)展變化、為了使世界各國公平地合作交易、為了使各國獲得正當(dāng)?shù)臋?quán)益而建立的運(yùn)行機(jī)制[1]。國際經(jīng)濟(jì)法的出現(xiàn)，就是為了防止世界各國對(duì)于世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的干預(yù)，從而制定一系列的單邊國家、雙邊國家條例，或者多個(gè)國家之間的條例合約。國家在國際生活中，經(jīng)濟(jì)之間的交往無處不在。為了加強(qiáng)在世界上的國際地位，對(duì)于世界經(jīng)濟(jì)秩序改革和國際經(jīng)濟(jì)法的新趨向的研究必不可少。經(jīng)濟(jì)全球化給國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系帶來了緊迫感，國際經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整是必需的。我國作為發(fā)展中國家，應(yīng)該抓住經(jīng)濟(jì)全球化變革的這一機(jī)遇。
二十一世紀(jì)以來，發(fā)展中國家的經(jīng)濟(jì)實(shí)力不斷地發(fā)展，而西方發(fā)達(dá)國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展并沒有那么顯著，出現(xiàn)了長期以來經(jīng)濟(jì)緩慢發(fā)展的現(xiàn)象。一戰(zhàn)以后，美國逐漸取代英國成為世界經(jīng)濟(jì)霸主。英國實(shí)力大大減弱，而其他資本主義國家由于戰(zhàn)爭(zhēng)的影響，國家工業(yè)受到極大打擊。隨著這種形式不斷持續(xù)，推動(dòng)全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革不可避免。20世紀(jì)以來，西方發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)有所改善，但仍然有一些發(fā)達(dá)國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平到達(dá)危險(xiǎn)邊緣。20世紀(jì)60年代以來，二戰(zhàn)以后，英美等發(fā)達(dá)國家進(jìn)入了戰(zhàn)爭(zhēng)后修復(fù)時(shí)期，無暇顧及中國等亞洲國家，亞洲國家趁此空隙不斷發(fā)展自己的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，使世界經(jīng)濟(jì)格局發(fā)生了翻天覆地的變化，亞洲的經(jīng)濟(jì)發(fā)展得到快速發(fā)展，并在全世界產(chǎn)生不可小覷的影響力[2]。一些崛起的發(fā)展中國家對(duì)于世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易法律秩序逐漸有了自己的話語權(quán)。特別是21世紀(jì)的中國，印度等國家，在近幾年大量引進(jìn)外資，使國家的經(jīng)濟(jì)能迅速融入國際市場(chǎng)。
二戰(zhàn)以后，美國建立了世界經(jīng)濟(jì)霸主地位并且以美元為中心的國際貨幣體系，美元在國際上的地位等同于黃金。次貸危機(jī)爆發(fā)后，美國的主要經(jīng)濟(jì)沒有減少，但是出現(xiàn)了少數(shù)人集中了社會(huì)的大部分財(cái)富。因此美國進(jìn)行了相應(yīng)的改革，但是受到波及的是海外在美投資人員，他們?cè)诿赖囊磺型顿Y即將受到貶值。這次危機(jī)沒有對(duì)美國的金融造成實(shí)質(zhì)上的影響，卻徹底改變了美國金融體制，美元、日元、英鎊等貨幣受到了沖擊遭受貶值。在近幾年，隨著中國等發(fā)展中國家進(jìn)入國際貨幣基金組織，中國獲得相應(yīng)的投票權(quán)，而以中國為主發(fā)展中國家的貨幣正在不斷往國際化方向發(fā)展，人民幣國際面臨著巨大機(jī)遇。
二次世界大戰(zhàn)結(jié)束后，國家與國家之間的依存關(guān)系變得更為重要，各國的經(jīng)濟(jì)往來都是互利互助，。一個(gè)國家想要發(fā)展離不開與其他國家的經(jīng)濟(jì)合作?！盎ダp贏”成為國際上一種新的形式。因此國際上需要制定大大小小的條約，用規(guī)范的法則來約束不良的行為。國際世貿(mào)組織的建立，使傳統(tǒng)的國際商貿(mào)關(guān)系范圍加大，并且擴(kuò)展到多個(gè)領(lǐng)域中。比如服務(wù)貿(mào)易行業(yè)、金融貿(mào)易行業(yè)、技術(shù)貿(mào)易行業(yè)等領(lǐng)域[3]。隨著世界貿(mào)易組織成員國之間的合作范圍變廣。國際經(jīng)濟(jì)法也不斷地趨向具體化，形成了一個(gè)有效的運(yùn)作規(guī)模。隨著全球一體化的加大，歐盟等貿(mào)易組織也不斷地影響國際經(jīng)濟(jì)規(guī)則的制定?？偠灾瑖H經(jīng)濟(jì)法將不斷地完善，它的影響力和約束力將不斷地增強(qiáng)，它將越來越具有權(quán)威性。
隨著世界經(jīng)濟(jì)全球化的不斷發(fā)展，各國之間不斷加強(qiáng)合作關(guān)系。國際經(jīng)濟(jì)法讓各國之間的聯(lián)系更為緊密。也就是說一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)受到了影響，那么與它有經(jīng)濟(jì)往來的同盟國家必定會(huì)受到大大小小的波及。國家之間緊密的合作關(guān)系有利于構(gòu)建和諧的國際環(huán)境。每個(gè)對(duì)外開放的國家內(nèi)的法律也都是不一樣的，但是為了加強(qiáng)市場(chǎng)化的改革，世界貿(mào)易組織國家同盟國之間應(yīng)該對(duì)各自國內(nèi)法律作出調(diào)整，以達(dá)到雙方合作的需要。
全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革使得全球經(jīng)濟(jì)法有了新的發(fā)展趨勢(shì)，國際經(jīng)濟(jì)法的更新使其自身更具有權(quán)威性。各個(gè)國家為了實(shí)現(xiàn)國內(nèi)市場(chǎng)和國際接軌，因此國內(nèi)制定相關(guān)的法律要和國際經(jīng)濟(jì)法接軌。國內(nèi)的法律逐漸和國際經(jīng)濟(jì)法聯(lián)系越來越緊密。一個(gè)國家實(shí)力越強(qiáng)，在世界的地位越高，那么相對(duì)應(yīng)的它所制定的國內(nèi)法律一定程度上會(huì)影響國際經(jīng)濟(jì)法的制定。如果有些成員國國內(nèi)制定的法律和國際經(jīng)濟(jì)法相沖突時(shí)，其必定會(huì)修改國內(nèi)法律，使他們相互融合。
隨著全球經(jīng)濟(jì)化發(fā)展，我國對(duì)外投資的金融公司必定會(huì)受到國外金融行業(yè)的沖擊，甚至?xí)?dǎo)致國外金融業(yè)進(jìn)入我國金融市場(chǎng)。這樣一來，不僅導(dǎo)致我國國內(nèi)金融市場(chǎng)被分割，還會(huì)導(dǎo)致較小的金融公司因?yàn)楦?jìng)爭(zhēng)不過外來的金融企業(yè)，而面臨倒閉。在全球化經(jīng)濟(jì)秩序變革中，中國在內(nèi)的發(fā)展中國家面臨的壓力和沖擊較大。其中最大的問題和挑戰(zhàn)是：發(fā)展中國家在國際地位上的國家主權(quán)受到?jīng)_擊。
跨國公司的進(jìn)入，存在著控制我國某些產(chǎn)業(yè)產(chǎn)生威脅的可能。經(jīng)濟(jì)全球化變革必然會(huì)導(dǎo)致國外企業(yè)涌入中國市場(chǎng)，這對(duì)我國企業(yè)來講形成了較大的威脅，加大了國內(nèi)企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力和壓力。
人才的供應(yīng)不足成為各個(gè)國家普遍存在的問題，在經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展中，國外企業(yè)為了留住人才，提高優(yōu)越的工作環(huán)境以及自身經(jīng)濟(jì)實(shí)力。我國的根本性措施是依靠增強(qiáng)國家經(jīng)濟(jì)實(shí)力和提高綜合國力來抵御經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)的侵襲，而經(jīng)濟(jì)法的積極回應(yīng)則是維護(hù)經(jīng)濟(jì)安全不可缺少的制度性方案。
目前來說，我國的國際貿(mào)易糾紛解決機(jī)制仍然處于滯后狀態(tài)，遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于歐洲美國等資本主義國家。在國際貿(mào)易爭(zhēng)端中應(yīng)該敢于拿起國際法律的武器維護(hù)自己的利益，我國對(duì)于世界貿(mào)易糾紛的法律建設(shè)工程應(yīng)該投入大量精力是非常有必要的[4]。應(yīng)該努力研究世界貿(mào)易各種規(guī)則并有效地利用國際貿(mào)易法解決世界貿(mào)易爭(zhēng)端，保護(hù)自己合法權(quán)益，減少損失，以此來維護(hù)我國國家主權(quán)。目前我國國內(nèi)法律相對(duì)來說也是滯后的，必須加強(qiáng)對(duì)國內(nèi)法律的修改和補(bǔ)充，以此來適應(yīng)于全球經(jīng)濟(jì)法的法律法規(guī)。我們國家還應(yīng)該加強(qiáng)和周邊發(fā)展中國家的合作與交流，在國際法規(guī)的制定中應(yīng)當(dāng)積極參與和表現(xiàn)，做到真正公平合理地維護(hù)國際經(jīng)濟(jì)秩序。
在經(jīng)濟(jì)全球化中，歐美等發(fā)達(dá)國家占據(jù)主導(dǎo)地位，發(fā)展中國家的地位還是比較低，影響較小。在傳統(tǒng)的世界經(jīng)濟(jì)貿(mào)易體制中，發(fā)展中國家在國際中沒有權(quán)利，要聽任強(qiáng)國的擺布，發(fā)展中國家往往很難實(shí)現(xiàn)和保護(hù)自己的經(jīng)濟(jì)利益。因此，我們要摒棄這種不公平不合理的現(xiàn)象。發(fā)展中國家要想保證自身利益，就必須在國際經(jīng)濟(jì)法的制定中積極主動(dòng)，制定的國際經(jīng)濟(jì)法要有利于自身的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，強(qiáng)調(diào)一切國家都有在國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中擁有平等的話語權(quán)和決策權(quán)。
總的來說，我們國家科技還處于較低的水平。只有不斷加強(qiáng)國家經(jīng)濟(jì)實(shí)力和綜合國力建設(shè)，國家在國際中的地位才不會(huì)受到影響。首先我們應(yīng)該鼓勵(lì)科技的創(chuàng)新與發(fā)展，加大科技的投入力度以及加大對(duì)重大科技基礎(chǔ)設(shè)施的投入，只有如此才能保證國民經(jīng)濟(jì)長期穩(wěn)定地增長；大大引進(jìn)海外科技人才，使他們?yōu)槲覀兯?，為危機(jī)的發(fā)展重建積蓄力量；加強(qiáng)對(duì)企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新能力的培養(yǎng)，政府應(yīng)該加強(qiáng)對(duì)企業(yè)的扶持，引導(dǎo)和鼓勵(lì)企業(yè)進(jìn)行自主創(chuàng)新，鼓勵(lì)企業(yè)去競(jìng)爭(zhēng)去發(fā)展；加強(qiáng)對(duì)教育的投入，我國教育事業(yè)和發(fā)達(dá)國家相比差距相對(duì)來說較大，國家的發(fā)展離不開人才的貢獻(xiàn)，我們應(yīng)該加大對(duì)專業(yè)性人才、技術(shù)性人才的培育，人才是國家核心競(jìng)爭(zhēng)力。
在面對(duì)全球經(jīng)濟(jì)秩序的變革和世界經(jīng)濟(jì)法的新趨向，市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)尤為激烈，但全球化經(jīng)濟(jì)變革，也給國家的發(fā)展帶來了機(jī)遇，無論是以中國為主的發(fā)展中國家還是英美等資本主義國家，都能通過變革改變國家命運(yùn)。身處變革浪潮中的中國，應(yīng)該加大法律的建設(shè)，不斷擯棄陳舊的法律法規(guī)，不斷地更新法律、不斷地進(jìn)行探索。另外，我國還應(yīng)該不斷加強(qiáng)發(fā)展中國家之間的合作關(guān)系，積極主動(dòng)地參與到國際經(jīng)濟(jì)法的制定。在全球化經(jīng)濟(jì)變革中，中國要抓住機(jī)遇，使全球經(jīng)濟(jì)秩序變革朝著公平合理的方向發(fā)展。中國在內(nèi)的發(fā)展中國家應(yīng)該抓住機(jī)遇，積極地參與到國際競(jìng)爭(zhēng)與合作當(dāng)中，不斷提高自身綜合國際實(shí)力，勇敢地迎接挑戰(zhàn)。
法學(xué)理論研究篇二
摘要：法治國家要求教師依法執(zhí)教，教師職業(yè)理念、職業(yè)道德與職業(yè)行為都受法律素養(yǎng)影響，教師提升法律素養(yǎng)是時(shí)代的必然要求。
關(guān)鍵詞：教師法律素養(yǎng)必然要求提升途徑
教育教學(xué)是教師職責(zé)，“學(xué)高為師，身正為范”，教師是教育的工作母機(jī)，法治國家里，教育依法治教，依法執(zhí)教必然要求教師具有較高法律素養(yǎng)。因?yàn)榉伤仞B(yǎng)影響著教師職業(yè)理念、職業(yè)道德與職業(yè)行為，提升法律素養(yǎng)是時(shí)代對(duì)教師提出的必然要求。
法律素養(yǎng)是指在先天生理的基礎(chǔ)上，受后天環(huán)境以及法制教育的影響，通過個(gè)體自身的學(xué)習(xí)與法治實(shí)踐，所養(yǎng)成的法律意識(shí)、法律思維以及依法處理事務(wù)的能力。
調(diào)查結(jié)果表明，師范專業(yè)大學(xué)生與中小學(xué)在職教師，法律素養(yǎng)都急待提高。
1.提升法律素養(yǎng)促進(jìn)教師形成正確職業(yè)理念
教師職業(yè)理念是教師對(duì)職業(yè)的觀點(diǎn)、態(tài)度、意識(shí)與價(jià)值的體系，是教師職業(yè)內(nèi)部運(yùn)行的職業(yè)道德規(guī)范。教師職業(yè)理念包括素質(zhì)教育觀與以人為本、全面發(fā)展的學(xué)生觀。正確的教育職業(yè)理念引導(dǎo)教師實(shí)施恰當(dāng)?shù)慕逃虒W(xué)行為，因?yàn)榻處煹娜魏谓逃虒W(xué)行為，都是在職業(yè)理念的支配下實(shí)施的。
現(xiàn)實(shí)中，人們更看重教師的教育教學(xué)能力，它是教學(xué)質(zhì)量的決定性因素。然而，教育教學(xué)能力只是教師素養(yǎng)中的技術(shù)性要素，作為培養(yǎng)人的社會(huì)實(shí)踐活動(dòng)，僅有技術(shù)性要素顯然不夠，還需有人文素質(zhì)。而法律素養(yǎng)則是人文素質(zhì)的重要組成部分。素質(zhì)教育觀與以人為本、全面發(fā)展的學(xué)生觀都要求教師面向?qū)W生全體，促進(jìn)學(xué)生全體全面發(fā)展；要求教師平等公正地對(duì)待每位學(xué)生，尊重其個(gè)性差異，關(guān)愛學(xué)生，不歧視與諷刺學(xué)生、更不能體罰與變相體罰學(xué)生；尊重學(xué)生權(quán)利，維護(hù)學(xué)生合法權(quán)益，保障學(xué)生安全，做學(xué)生的良師益友。而法律意識(shí)是法律素養(yǎng)的基礎(chǔ)，其核心是強(qiáng)調(diào)對(duì)權(quán)利與義務(wù)的認(rèn)知，只有權(quán)利與義務(wù)觀正確，才可能正視與尊重學(xué)生權(quán)利，切實(shí)履行教師義務(wù)，將學(xué)生作為“人”來對(duì)待，才能深刻認(rèn)識(shí)教育觀與學(xué)生觀的意義，并用以指導(dǎo)自己的教育教學(xué)行為。因而提升法律素養(yǎng)有利于促進(jìn)教師形成正確的教育觀與學(xué)生觀，從而樹立正確的職業(yè)理念。
2.提升法律素養(yǎng)促進(jìn)教師形成高尚職業(yè)道德
教書育人是教師的天職。教師不僅傳授學(xué)生知識(shí)，培養(yǎng)學(xué)生能力，教學(xué)生學(xué)會(huì)做事；更要培養(yǎng)學(xué)生品德，教學(xué)生學(xué)會(huì)做人。教育實(shí)踐表明，講究工作策略、藝術(shù)和技巧是教育職業(yè)必然要求。教師隊(duì)伍的日益專業(yè)化要求教師盡職盡責(zé)，具備高尚職業(yè)道德，對(duì)工作精益求精，對(duì)每個(gè)學(xué)生認(rèn)真負(fù)責(zé)，促進(jìn)每個(gè)學(xué)生成人，培養(yǎng)每個(gè)學(xué)生成才。
法律與道德密切相關(guān)。法律和道德在內(nèi)容上相互交叉、重疊，而在行為要求上具有一致性。道德修養(yǎng)促進(jìn)教師提升法律素養(yǎng)，而法律則要求教師堅(jiān)守道德底線，堅(jiān)持正確的權(quán)利義務(wù)觀。恪守職責(zé)，終身學(xué)習(xí)，研究學(xué)生，熟知教育教學(xué)與學(xué)生成長規(guī)律，鉆研學(xué)法與教法，處理好主導(dǎo)與主體之間的關(guān)系，完善教案設(shè)計(jì)，提高教學(xué)效益。同時(shí)，教師應(yīng)當(dāng)正確行使職業(yè)權(quán)利，妥當(dāng)處理與學(xué)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在工作中真正做到既嚴(yán)格要求與公正對(duì)待每位學(xué)生，又關(guān)愛學(xué)生；當(dāng)學(xué)生遭遇危險(xiǎn)時(shí)，明確教師有保障學(xué)生安全的義務(wù)，挺身而出保護(hù)學(xué)生，從而成為受學(xué)生尊敬的好老師。
3.提升法律素養(yǎng)促進(jìn)教師形成良好職業(yè)行為
《教師法》賦予教師六大職業(yè)權(quán)利，教師職業(yè)權(quán)利是職權(quán)和職責(zé)的統(tǒng)一。法律素養(yǎng)有助于教師形成正確的權(quán)利觀，這對(duì)教師的教育教學(xué)工作與指導(dǎo)評(píng)價(jià)學(xué)生學(xué)業(yè)的行為具有重要作用。大多數(shù)教師在工作中做到了盡職盡責(zé)，但也存在個(gè)別教師守法意識(shí)淡薄，工作敷衍塞責(zé)，不完成教學(xué)任務(wù)；甚至濫用職權(quán)，隨意體罰學(xué)生、侮辱謾罵學(xué)生；學(xué)生學(xué)業(yè)評(píng)價(jià)中弄虛作假、厚此薄彼甚至以權(quán)謀私等現(xiàn)象。如強(qiáng)行要求學(xué)生課外補(bǔ)課，強(qiáng)制初中畢業(yè)生報(bào)考指定學(xué)校，鼓動(dòng)學(xué)生選“小偷”，并與“選出”的“小偷”談話；為保證“教學(xué)業(yè)績”，發(fā)動(dòng)學(xué)生選最“差”學(xué)生，逼迫學(xué)習(xí)后進(jìn)學(xué)生“退學(xué)”，等等。
法律面前人人平等，保障權(quán)利是法律的核心價(jià)值。任何人都沒有凌駕于他人之上的特權(quán)?？墒牵诮逃虒W(xué)過程中，教師的主導(dǎo)地位讓教師處于權(quán)威地位，如果教師缺乏權(quán)利平等觀念和尊重學(xué)生權(quán)利意識(shí)，名為教育，實(shí)為侵犯學(xué)生權(quán)益的行為就會(huì)出現(xiàn)，美其名曰為學(xué)生好。因此，提升法律素養(yǎng)有助于教師規(guī)范其教育教學(xué)行為，避免行為違規(guī)。只有知法、懂法，教師才能守法與用法，做到依法執(zhí)教。
1.積累法律知識(shí)
積累法律知識(shí)是教師提升法律素養(yǎng)的首要途徑。雖然教師文化素質(zhì)較高，懂得部分法律知識(shí)，但與法治國家和依法執(zhí)教的要求相比，差距甚遠(yuǎn)。教師需要努力學(xué)習(xí)，不斷積累法律知識(shí)，學(xué)會(huì)知法、懂法與守法，學(xué)會(huì)尊重學(xué)生權(quán)利，明確師生各自的權(quán)利、義務(wù)與救濟(jì)途徑。教師要特別注重學(xué)習(xí)教育方面的法律知識(shí)，意識(shí)到毆打?qū)W生、諷刺歧視學(xué)生等行為是體罰行為，強(qiáng)行要求學(xué)生課外補(bǔ)課與報(bào)考指定學(xué)校，逼迫學(xué)習(xí)后進(jìn)學(xué)生“退學(xué)”等行為均屬違法行為，要承擔(dān)法律責(zé)任。
2.具備法律意識(shí)
法律意識(shí)是人們對(duì)于法律觀點(diǎn)與法律態(tài)度的總和，是對(duì)權(quán)利義務(wù)的認(rèn)知以及對(duì)行為的評(píng)價(jià)，是人類法律實(shí)踐活動(dòng)的精神成果，是人們?cè)谏鐣?huì)中學(xué)習(xí)、自覺培養(yǎng)及受法律文化傳統(tǒng)的潛移默化而逐步形成。教師具備了法律意識(shí)，才能自覺學(xué)習(xí)教育方面的法律知識(shí)，關(guān)注教育法律行為，自覺守法，促使教師依法行使自己的職業(yè)權(quán)利，尊重學(xué)生的合法權(quán)利與自由，尋求依法解決糾紛的途徑，依法維護(hù)自身合法利益并勇于承擔(dān)法律責(zé)任。
3.學(xué)會(huì)法律思維，形成法律信仰
總之，教師工作是塑造靈魂、生命與人。在法治國家中，實(shí)施素質(zhì)教育，教育依法治教，教師依法執(zhí)教的時(shí)代，教師提升法律素養(yǎng)是歷史的必然要求。
參考文獻(xiàn)：
法學(xué)理論研究篇三
此處的國家法并非廣義的國家法，而是一種狹義的國家，即國家制定法，與奧斯丁所稱的主權(quán)國家所制定的法律相似，首先要滿足權(quán)威性制定即通過法定的國家機(jī)關(guān)制定，在不同的國家，由于政治體制的不同，法定的機(jī)關(guān)也不同，我國法定的機(jī)關(guān)是全國^v^及其常務(wù)委員會(huì)。國家法的一個(gè)經(jīng)典且傳統(tǒng)的定義是：法是由國家制定、認(rèn)可并依靠國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，以權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整機(jī)制，以人的行為及行為關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)的意志，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階級(jí)或人民所期望的社會(huì)關(guān)系。而關(guān)于民間法概念的說法則林林總總，沒有一個(gè)統(tǒng)一的說法，更沒有一個(gè)權(quán)威的概念，從古至今，不同的學(xué)者基于不同的利益、站在不同的角度給民間法下有不同的定義。
下面我先例舉兩個(gè)典型民間法的例子，從而避免以理論解釋理論的錯(cuò)誤方法出現(xiàn)，以便描繪一種具體民間法形象。我的家鄉(xiāng)位于貴州省銅仁市松桃苗族自治縣，由于是少數(shù)民族自治的地方，有許多具有當(dāng)?shù)氐奶厣囊恍┲贫?，更?zhǔn)確的說是村規(guī)民約。關(guān)于土地承包權(quán)的轉(zhuǎn)讓的一些規(guī)則是這樣。甲、乙是本村的兩名農(nóng)戶，(必須是本村，不同村的村民之間是沒有轉(zhuǎn)讓土地承包權(quán)的權(quán)利、就算他們轉(zhuǎn)讓了，是的不到本村村長的即廣大村民的承認(rèn)，得不到承認(rèn)的話，在后續(xù)的土地使用過程中就會(huì)出現(xiàn)一系列問題)，甲有一塊土地想轉(zhuǎn)讓，而想受讓這塊土地。
那么他們就必須按下面的規(guī)則和程序：1.二人必須把本族的族長、村長、村里有名望的人及已滿十八周歲的鄰居召集起來。2.地點(diǎn)必須是受讓人家里。3.轉(zhuǎn)讓人與受讓人必須當(dāng)著大家的面討價(jià)還價(jià)，最后在大家的見證下確定最終價(jià)格。4.最后通過手寫的轉(zhuǎn)讓契約實(shí)現(xiàn)土地承包權(quán)的轉(zhuǎn)讓，但在契約上必須有在場(chǎng)人的按手印。5.所有程序完成后，受讓人還必須請(qǐng)?jiān)趫?chǎng)人員吃飯。這種土地承包權(quán)的轉(zhuǎn)讓手續(xù)十分復(fù)雜，但作為當(dāng)?shù)氐囊环N民間習(xí)慣，又能的全體民眾以致?lián)碜o(hù)，有著廣泛的群眾基礎(chǔ)。
而根據(jù)土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)法律規(guī)定：土地承包經(jīng)營權(quán)以轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)的，應(yīng)當(dāng)事先向發(fā)包方提出轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)。如果發(fā)包方不同意，應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)給出不同意的理由。承包方轉(zhuǎn)讓承包土地，發(fā)包方同意轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農(nóng)村土地承包管理部門報(bào)告，并且轉(zhuǎn)讓方在鄉(xiāng)(鎮(zhèn))土地承包管理部門提供的統(tǒng)一文本格式的流轉(zhuǎn)合同上簽字蓋章，確定土地承包經(jīng)營權(quán)的轉(zhuǎn)讓。承包方轉(zhuǎn)讓農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)當(dāng)與受讓方在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同。農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同一式四份，轉(zhuǎn)讓雙方各執(zhí)一份，發(fā)包方和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農(nóng)村土地承包管理部門各備案一份。
需要指出的是，如果鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農(nóng)村土地承包管理部門在指導(dǎo)流轉(zhuǎn)合同簽訂或流轉(zhuǎn)合同鑒證中，發(fā)現(xiàn)流轉(zhuǎn)雙方有違反法律法規(guī)的約定，應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以糾正，采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán)，當(dāng)事人申請(qǐng)辦理土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓登記的，鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農(nóng)村土地承包管理部門應(yīng)當(dāng)予以受理，此時(shí)要求雙方當(dāng)事人提供以下材料：(1)變更的書面請(qǐng)求;(2)已變更的農(nóng)村土地承包合同或其他證明材料;(3)農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證原件。鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府農(nóng)村經(jīng)營管理部門受理變更申請(qǐng)后，應(yīng)及時(shí)對(duì)申請(qǐng)材料進(jìn)行審核。符合規(guī)定的，報(bào)請(qǐng)?jiān)l(fā)證機(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)，并在農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)證登記簿上記載。原發(fā)證機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以受理，并及時(shí)辦理變更登記手續(xù)。
通過以上的民間法案例，我們可以看出，民間法與國家法是有相當(dāng)大的區(qū)別的，為何在存在這么大卻別的情況下，民間法還具有這么強(qiáng)的生命力。
眾所周知，我國是一個(gè)有著悠久歷史傳統(tǒng)的文明古國。與世界上其它國家相比，中國不僅有著悠久的文明歷程，并且還具有其它文明古國所沒有的發(fā)展之連續(xù)性和平穩(wěn)性特征。在這種相對(duì)平穩(wěn)的政治格局中形成和發(fā)展的中國傳統(tǒng)法律文明和制度具有明顯不同于西方之處?！斑h(yuǎn)東各國的人民與西方人不同，并不把維護(hù)社會(huì)秩序和公正的希望寄托于法律，他們固熬也有法律，但法律只具次要的意義，只起次要的作用?！迸c禮相比，法律的地位和作用是從屬的、派生的，法律的制定要以禮的原則為依據(jù)，即所謂“撰禮準(zhǔn)情，緣情定法”。并且法律的作用主要也是以明文規(guī)定與刑罰手段來維護(hù)禮教的完整，“禮之所出，則刑之所取，出禮則人刑”。“禮治秩序”是對(duì)古代中國社會(huì)秩序構(gòu)建的真實(shí)寫照。
對(duì)于國家法與民間法的關(guān)系，法理學(xué)界大致有過兩種思路：一是要求送法下鄉(xiāng)，以國家法去削弱民間法的興盛地位;另一種則是蘇力先生所大聲疾呼的通過我們的努力來溝通國家法和民間法，從而打破這種文化隔阻，逐步形成一種有利于溝通理解的公共知識(shí)，進(jìn)而尋求妥協(xié)與合作。筆者認(rèn)為，從規(guī)則多樣的角度的角度看，國家法應(yīng)當(dāng)具有一種包容性。
(一)國家法應(yīng)當(dāng)善待民間法
國家法必須善待民間法是由我們的歷史國情決定的。我國有著幾千年的封建歷史，自給自足的自然經(jīng)濟(jì)孕育了一套傳統(tǒng)的文化和價(jià)值觀。長期以來人們?cè)谌粘Ｉ钪兄饾u形成了一種內(nèi)在的為廣大民眾所了解和接受的生活邏輯和禮治秩序。
(二)國家法應(yīng)當(dāng)及時(shí)吸納民間法的合理因素
從總的趨勢(shì)和宏觀角度講，民間法向國家法的轉(zhuǎn)換應(yīng)是必然的事。因?yàn)椋环矫?，依法治國已成為治國方略，統(tǒng)一市場(chǎng)的沖擊和國家集權(quán)主義的要求都會(huì)擠壓著民間法的生存空間;另一方面，民間法的先天缺陷決定了國家法終將取代民間法。民間法的非正式性與分散性造成了人們遵守與不遵守的隨意，增加了實(shí)施的混亂與難度以及交易成本的增加，因而民間法也有正規(guī)化的必要。建立理性化、制度化、統(tǒng)一化的制度安排，才真正有利于社會(huì)的進(jìn)步。
要實(shí)現(xiàn)國家法與民間法的協(xié)調(diào)互動(dòng)，關(guān)鍵在于國家正式制度要為國家法與民間法的對(duì)接提供互動(dòng)渠道與對(duì)話空間，這樣才能界定國家法與民間法的關(guān)系，從而為我國的社會(huì)主義法治建設(shè)作出一定的貢獻(xiàn)。
法學(xué)理論研究篇四
【摘要】在我國社會(huì)發(fā)展過程中，工傷事故頻發(fā)，給經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)穩(wěn)定與和諧、受害職工個(gè)人生活，都有著嚴(yán)重影響。在多元化的工傷事故救濟(jì)方式中，工傷保險(xiǎn)制度是國家通過以強(qiáng)制工傷保險(xiǎn)的方式，使工傷職工得到基本的保障與補(bǔ)償。論文先總結(jié)了工傷事故的概念，分析了工傷事故的法律特征。對(duì)工傷事故的歸責(zé)原則，從歷史的角度，分別分析了企業(yè)過錯(cuò)責(zé)任原則、企業(yè)無過錯(cuò)責(zé)任原則。
【關(guān)鍵詞】工傷事故;賠償;歸責(zé)原則
工業(yè)革命以來，機(jī)器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn)，機(jī)器在提高生產(chǎn)效率的同時(shí)，加大了對(duì)生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能，勞動(dòng)的危險(xiǎn)性與日俱增，勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中，隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用，勞動(dòng)者在化工危險(xiǎn)環(huán)境中工作，在粉塵、有毒有害氣體的侵害下，患上職業(yè)病的機(jī)會(huì)相對(duì)增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動(dòng)過程中，故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞?dòng)者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病，必然會(huì)導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失，從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟(jì)來源中斷，生活陷入困境，進(jìn)而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn)，必然會(huì)形成社會(huì)問題。此即國外所稱的職業(yè)災(zāi)害，也成為勞動(dòng)災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進(jìn)行的各種事故，包括損害到人，或者生產(chǎn)設(shè)施、財(cái)物。狹義的職業(yè)災(zāi)害，也稱為職業(yè)傷害，僅指造成人員傷亡的各種事故，此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷，目前尚無標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的定義。從字面上理解，工傷即因工負(fù)傷，“工”是指勞動(dòng)者工作、履行職務(wù)的行為，并可擴(kuò)大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為，“傷”是指各種急性傷害，包括負(fù)傷、致殘、死亡，也包括各種慢性傷害，比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下，造成身體患職業(yè)性疾病?！肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系，通常情況下，意外事故的發(fā)生必須與勞動(dòng)者所從事的工作相關(guān)，包括在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病，是勞動(dòng)者在從事的工作或職業(yè)的時(shí)間、環(huán)境下，因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險(xiǎn)條例》第一條中簡(jiǎn)單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》（1991年版）將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上，從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的工作中，發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上，而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動(dòng)條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故，也屬工傷事故”。此概念用了一個(gè)但書，將即使不在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上，而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害，也界定為工傷事故。應(yīng)該說，此概念將工傷事故的范圍進(jìn)行了一定程度地?cái)U(kuò)充。
我國學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動(dòng)者在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi)，因工作原因所遭受的人身損害，以及罹患職業(yè)病的意外事故。”勞動(dòng)者在上下班途中因交通事故發(fā)生的傷亡，雖不在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi)，但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為，為保障勞動(dòng)者的利益，此傷亡亦應(yīng)當(dāng)是工傷。故為明確起見，工傷定義中的時(shí)間、地點(diǎn)條件中，應(yīng)當(dāng)加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴(kuò)大性條件。
綜上所述，本文筆者將工傷的定義概括為：工傷，即工傷事故，又稱為職業(yè)傷害，指勞動(dòng)者在工作以及與之相關(guān)的過程中，因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
（一）工傷事故是發(fā)生于企業(yè)（包括個(gè)體工商戶）中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè)，各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織，以及個(gè)體工商戶。在我國《工傷保險(xiǎn)條例》將各類企業(yè)，稱為“用人單位”，凡是雇用職工為自己提供勞務(wù)，從而使職工與自己形成勞動(dòng)關(guān)系的各類用人企業(yè)，均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險(xiǎn)條例》，國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不屬于企業(yè)的范圍，但其職工同樣受到相應(yīng)的保護(hù)。《工傷保險(xiǎn)條例》第62條規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)和依照或者參照國家公務(wù)員制度進(jìn)行人事管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的，由所在單位支付費(fèi)用?！薄捌渌聵I(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法”，“參照本條例另行規(guī)定”?？梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍，但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
（二）工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動(dòng)力進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中，各種意外事故難免發(fā)生，給職工、企業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害，有時(shí)這種損害還是十分巨大的。工傷事故中，所造成的損害是企業(yè)職工的個(gè)人人身損害，而不是財(cái)產(chǎn)損害。這種損害，可能是職工身體的受傷、殘疾，也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工，即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動(dòng)者，包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條將職工規(guī)定為：“是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者?！币源艘?guī)定，在認(rèn)定企業(yè)的職工時(shí)，應(yīng)當(dāng)以企業(yè)與職工之間是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系為準(zhǔn)。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動(dòng)合同，可以直接認(rèn)定為兩者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同，但客觀事實(shí)上職工向企業(yè)提供勞動(dòng)，企業(yè)予以支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形下，同樣認(rèn)定為構(gòu)成了勞動(dòng)合同關(guān)系，此即為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
（三）工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后，在受害職工（職工死亡時(shí)則為其親屬）與企業(yè)之間產(chǎn)生人身損害賠償關(guān)系，此為民法侵權(quán)之債。以此人身損害賠償關(guān)系，工傷受害職工或者其親屬，就所受損害，有向企業(yè)要求賠償損失的權(quán)利，企業(yè)有予以賠償?shù)牧x務(wù)。
在商業(yè)保險(xiǎn)和社會(huì)保險(xiǎn)高度發(fā)展以后，企業(yè)可以購買雇主責(zé)任險(xiǎn)，或者為職工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，這樣，在職工遭受工傷事故后，由保險(xiǎn)公司或者工傷保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)向工傷職工提供勞動(dòng)保險(xiǎn)待遇。這其實(shí)是一種轉(zhuǎn)嫁工傷事故賠償風(fēng)險(xiǎn)的行為，將用人單位的賠償責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司或者工傷社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)。此時(shí)，企業(yè)和工傷職工之間的賠償責(zé)任關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楣ｋU(xiǎn)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
考察工傷補(bǔ)償制度的歷史起源及發(fā)展，根據(jù)工傷賠償責(zé)任歸責(zé)原則的不同，可以將工傷事故責(zé)任制度的基本模式分為企業(yè)過錯(cuò)責(zé)任工傷補(bǔ)償制度、企業(yè)無過錯(cuò)責(zé)任工傷補(bǔ)償制度。
西方國家工業(yè)化興起的早期，職工遭受工傷事故由工傷職工個(gè)人自行承擔(dān)。職工個(gè)人出于經(jīng)濟(jì)生活的貧困和工作機(jī)會(huì)的稀缺，往往愿意到工廠工作，以獲取出賣勞動(dòng)力的報(bào)酬。由于勞動(dòng)本身的危險(xiǎn)性，勞動(dòng)者遭受職業(yè)傷害在所難免。當(dāng)工傷事故發(fā)生后，企業(yè)主以契約自由、風(fēng)險(xiǎn)告知、自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、勞動(dòng)者自身過失、工作伙伴或第三者過錯(cuò)責(zé)任等理由進(jìn)行抗辯，對(duì)工傷職工不予賠償。這樣，在不平等的勞資關(guān)系下，工傷職工遭受職業(yè)傷害，無法從企業(yè)主處獲得賠償，只能自行承擔(dān)責(zé)任，必要時(shí)被迫求助于社會(huì)慈善機(jī)構(gòu)。
（一）企業(yè)過錯(cuò)責(zé)任
過錯(cuò)責(zé)任原則是民法自羅馬法以來始終堅(jiān)持的損害賠償歸責(zé)原則。過錯(cuò)責(zé)任的基本含義是，“過錯(cuò)是加害人承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)，之所以規(guī)定由加害人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，是因?yàn)槠渲饔^上具有可以歸則的事由（故意或過失）。如果加害人的主觀不存在過錯(cuò)，就當(dāng)然不承擔(dān)民事責(zé)任。如果加害人在主觀上有過錯(cuò)，則可能承擔(dān)民事責(zé)任”。過錯(cuò)責(zé)任原則是一種理性自由法則，人們能夠按照社會(huì)的行為規(guī)范自覺地選擇合理的行為，并能夠通過控制自己的行為達(dá)到控制行為結(jié)果的目的;就是說，行為及其結(jié)果對(duì)意志來說，屬于自由的范疇而不屬于必然的范疇。
（二）企業(yè)無過錯(cuò)責(zé)任
在立法上，1884年德國《工業(yè)事故保險(xiǎn)法》，改變了過錯(cuò)責(zé)任原則的歸責(zé)方式，確立了雇主對(duì)雇工傷害負(fù)無過錯(cuò)的賠償責(zé)任原則。在法國，1896年，法國最高法院改判泰弗里訴拖船主因拖船爆炸，而使雇工泰弗里受致命傷害的案件，對(duì)雇主責(zé)任承擔(dān)的態(tài)度產(chǎn)生了重大改變，確認(rèn)工業(yè)事故致雇工傷害采用無過錯(cuò)責(zé)任原則。法國于1898年制定了《勞工賠償法》，以成文法的形式，確立了工業(yè)事故導(dǎo)致勞工人身傷亡，采無過錯(cuò)責(zé)任原則確定雇主的賠償責(zé)任。在英美法系國家，無過錯(cuò)責(zé)任原則也通過雇員賠償制度得以確立。
工傷事故損害賠償?shù)臍w責(zé)原則，從雇主過錯(cuò)責(zé)任走向無過錯(cuò)責(zé)任，體現(xiàn)了制度設(shè)計(jì)上以補(bǔ)償受害人的客觀損害為重點(diǎn)。這種歸責(zé)方式的客觀化，“大幅度提高原告求償權(quán)的成功率，使被告的賠償責(zé)任能夠比較容易地證明和成立”。這在工業(yè)時(shí)代機(jī)器大生產(chǎn)條件下，起到了維護(hù)雇員利益，緩和勞資雙方社會(huì)矛盾的作用。
法學(xué)理論研究篇五
當(dāng)前我國高校法學(xué)專業(yè)本科生畢業(yè)考核主要采取撰寫畢業(yè)論文的方式。本科生畢業(yè)論文經(jīng)歷選題、開題到撰寫完成交由指導(dǎo)教師審查、通過答辯等各個(gè)環(huán)節(jié)，據(jù)此認(rèn)定被考核的學(xué)生是否符合法學(xué)專業(yè)本科生的畢業(yè)要求。由于畢業(yè)論文能夠訓(xùn)練學(xué)生收集資料、調(diào)查研究、案例分析、邏輯思維等方面的能力，同時(shí)能夠在檢驗(yàn)大學(xué)生專業(yè)素質(zhì)、學(xué)習(xí)能力、學(xué)科知識(shí)和實(shí)踐能力等方面起到重要作用，所以畢業(yè)論文一直是大學(xué)教育教學(xué)計(jì)劃中的重要組成部分，是考察法學(xué)專業(yè)學(xué)生對(duì)法學(xué)理論掌握情況、能否運(yùn)用法學(xué)思維分析和解決問題的重要方式。
但是，當(dāng)前法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)考核以論文為主要方式，而且多為理論性研究論文，學(xué)生的論文存在無問題意識(shí)、無創(chuàng)新觀點(diǎn)等問題，教材表述式和資料堆砌式的論文較多;畢業(yè)論文拼湊、應(yīng)對(duì)甚至抄襲的情況嚴(yán)重。這些問題已經(jīng)在一定程度上降低了法學(xué)專業(yè)本科生的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，也影響著法學(xué)專業(yè)畢業(yè)生的質(zhì)量及其社會(huì)評(píng)價(jià)，甚至有人提出取消法學(xué)本科教育。
二、法學(xué)專業(yè)本科生畢業(yè)考核方式的多樣化
法學(xué)是一個(gè)應(yīng)用性較強(qiáng)的學(xué)科，對(duì)學(xué)生理論與實(shí)際相聯(lián)系的要求相對(duì)較高。筆者認(rèn)為，改善法學(xué)專業(yè)本科生畢業(yè)考核方式過于單一的辦法就是設(shè)定更為多元的考核方式，給予學(xué)生足夠的選擇空間，使其能夠按照興趣和意愿選擇適合自己的考核方式。結(jié)合我國法學(xué)教育的現(xiàn)實(shí)，可以從以下幾種方式進(jìn)行探索。
以個(gè)人考核與團(tuán)體考核為標(biāo)準(zhǔn)，可以將畢業(yè)考核分為“獨(dú)立完成型”和“團(tuán)體協(xié)作型”。
第一，“獨(dú)立完成型”可采取調(diào)研報(bào)告、專題研究、案例分析、法律文書寫作等方式。
調(diào)研報(bào)告方式較適用于具有交叉學(xué)科背景，如法社會(huì)學(xué)、法經(jīng)濟(jì)學(xué)類的選題。同時(shí)也適用于法理學(xué)中人權(quán)保護(hù)情況、憲法實(shí)施問題等須要進(jìn)行社會(huì)調(diào)查、聯(lián)系實(shí)際情況說理的選題。與畢業(yè)論文方式相比，調(diào)研報(bào)告重在對(duì)數(shù)據(jù)進(jìn)行統(tǒng)計(jì)、對(duì)調(diào)查結(jié)果進(jìn)行分析的基礎(chǔ)上提出結(jié)論，更注重考察學(xué)生是否掌握了調(diào)查的方法、手段，以及通過一手資料對(duì)實(shí)際情況的進(jìn)行總結(jié)和分析。表面上看，理論難度比不上論文，但是它能較好地考察學(xué)生的動(dòng)手能力、溝通能力和分析能力。
專題研究方式較適用于對(duì)特定法學(xué)領(lǐng)域中的具體問題的研究。如消費(fèi)者反悔權(quán)問題、證券交易合適性原則等等。專題研究要求對(duì)具體問題的產(chǎn)生、發(fā)展、現(xiàn)狀、存在問題、解決方法、域外借鑒等作詳細(xì)研究，由一點(diǎn)向縱深挖掘。與畢業(yè)論文方式相比，更具有針對(duì)性、務(wù)實(shí)性，更能突出學(xué)生對(duì)問題細(xì)節(jié)的考量。
案例分析方式即以現(xiàn)實(shí)生活中影響較大、較為典型案例作為分析樣本，通過對(duì)此案例的分析說明法理、論證制度、提出建議，進(jìn)行法律分析，較適用于刑法、經(jīng)濟(jì)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等法律專業(yè)的選題。作為畢業(yè)考核方式的案例分析不應(yīng)局限于法條的解釋和適用，而是應(yīng)結(jié)合具體情況，提出既有案例對(duì)法律適用的疑問和挑戰(zhàn)，從而尋找解決問題的方法。
法律文書寫作是法學(xué)專業(yè)本科畢業(yè)生可以選擇的一種較具特色、也較符合“職業(yè)教育”目標(biāo)的考核方式。法學(xué)專業(yè)的技能教育“既是一種職業(yè)操作技藝培養(yǎng)，也是引導(dǎo)學(xué)生像法官、律師等法律職業(yè)者那樣思考的邏輯訓(xùn)練”。法律文書寫作的重要性不言而喻。由于法律文書包括公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院等各種法律文書，所以留給學(xué)生選擇空間也較大。學(xué)校也可以根據(jù)不同法律文書的難易程度和考察重點(diǎn)，對(duì)作為畢業(yè)考核方式的法律文書寫作進(jìn)行一定質(zhì)與量的限制，如限定在公訴書、判決書、仲裁委員會(huì)的裁決書中選擇。
第二，“團(tuán)體協(xié)作型” 可采取模擬法庭、法律援助專項(xiàng)項(xiàng)目等方式。
近年來，模擬法庭已作為法學(xué)專業(yè)必備教學(xué)方式和教學(xué)內(nèi)容在各法學(xué)院校普及開來?！澳M法庭的建設(shè)與運(yùn)行使其充當(dāng)實(shí)訓(xùn)基地建設(shè)的主力軍應(yīng)為理所當(dāng)然”，時(shí)也可為考核方式多元化提供必要支持。以模擬法庭作為法學(xué)專業(yè)本科生畢業(yè)考核方式，可由教師指導(dǎo)學(xué)生挑選典型案例，由即將畢業(yè)學(xué)生自愿結(jié)成小組，準(zhǔn)備相關(guān)材料、分飾法庭或仲裁庭的各方主體。在“考試”過程中可通過考察學(xué)生們的起訴書、判決書、辯護(hù)意見以及模擬法庭程序等是否符合法律規(guī)定，說理是否準(zhǔn)確、法條運(yùn)用是否得當(dāng)，證據(jù)與使用是否正確等判斷參加學(xué)生是否符合合格標(biāo)準(zhǔn)。這種考核方式不僅能夠考察學(xué)生掌握基礎(chǔ)知識(shí)的情況，也是對(duì)學(xué)生通過專業(yè)訓(xùn)練習(xí)得法律實(shí)務(wù)能力的一種檢閱。
法律援助專項(xiàng)方式可以看成是高校法律診所教育成果的考察和延伸。目前，我國法律診所案件來源主要有兩部分，一是指導(dǎo)教師自己承辦的案件，一是與當(dāng)?shù)厮痉ㄔM織合作獲得的法律援助案件，而且隨著公民法律意識(shí)的提高，后者的數(shù)量呈現(xiàn)急劇增長的趨勢(shì)。法律援助指國家通過一定的專門機(jī)構(gòu)、社會(huì)組織或者個(gè)人對(duì)確需法律幫助的經(jīng)濟(jì)困難和特殊案件的當(dāng)事人提供法律幫扶并減免費(fèi)用的一項(xiàng)法律保障制度。近幾年來，法律診所教育與法律援助活動(dòng)互相促進(jìn)、共同發(fā)展，逐漸形成了相輔相成的關(guān)系。學(xué)校通過診所教育向有需要的當(dāng)事人提供法律援助，既使學(xué)校獲得了法律教學(xué)的實(shí)踐渠道和案源，使學(xué)生充分參加了案件處理過程，提高了其法律實(shí)務(wù)技能，又為需要幫助的當(dāng)事人合法權(quán)益的實(shí)現(xiàn)提供了有效途徑、節(jié)約了司法資源。在這樣的背景和條件下，可以通過法律援助的完成情況，來考察學(xué)生法學(xué)理論知識(shí)與實(shí)務(wù)技能的水平。當(dāng)然，是否要通過這樣方式進(jìn)行考核首先應(yīng)當(dāng)由學(xué)生自愿選擇，由于法律診所課程一般從大學(xué)二年級(jí)下半學(xué)期開設(shè)，大四上半學(xué)期結(jié)束，所以學(xué)生可以申請(qǐng)以自己處理的法律援助案件作為畢業(yè)考核方式，學(xué)院批準(zhǔn)后，可以指派考核教師對(duì)該法律援助案件進(jìn)行跟蹤考核和指導(dǎo)，綜合學(xué)生在案件處理過程中的具體表現(xiàn)來判斷其是否符合法學(xué)專業(yè)本科生畢業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)。
